Sexe en ligne: aspects juridiques et protection des mineurs
droit des technologies
Étienne Wéry
Larcier
Remerciements5
Préface7
Chapitre 1
Pornographie et sexe en ligne? De quoi parle-t-on?11
Section 1 De la sculpture à l'internet: le sexe est une évolution inévitable de toute forme de communication11
Section 2 La pornographie et le sexe en ligne: approche descriptive14
I. Le web
14
II. Les sites de rencontre et d'annonces
17
III. Les outils de discussion
18
A. Courriel, SMS (texto), MMS18
B. Les chats et les messageries instantanées19
C. Les forums de discussion20
IV. Les outils d'échange de fichiers
22
V. L'internet mobile: UMTS, Wi-Fi
23
Chapitre 2
L'ouverture d'un service en ligne à connotation sexuelle: droit applicable et formalités préalables25
Section 1
Le corpus juridique applicable aux services de la société de l'information25
I. Définitions
25
II. L'impact de la gratuité totale ou partielle
27
Section 2
Le principe de non-autorisation préalable28
Section 3
La clause dite «de marché intérieur»29
I. Principe
29
II. Première exception: les matières réservées
30
III. Deuxième exception: les mesures individuelles dérogatoires
30
A. Première condition: la finalité poursuivie31
B. Deuxième condition: l'attente à la finalité poursuivie31
C. Troisième condition: le test de proportionnalité32
D. Quatrième condition: la notification préalable33
IV. Troisième exception: le domaine coordonné
35
A. Définition du domaine coordonné35
B. Application au sexe en ligne: domaine coordonné et droit pénal36
1. L'application ubiquitaire du droit pénal37
2. L'application du domaine coordonné tient-elle en échec l'application ubiquitaire du droit pénal?39
V. Les formalités préalables
41
A. Les formalités en matière de protection des données personnelles42
B. Les formalités nécessaires à l'exercice d'une activité commerciale et à la création d'un établissement stable44
C. Les formalités qui visent spécifiquement les services en ligne - de la frontière entre service en ligne et service audiovisuel46
Chapitre 3
La protection des mineurs
49
Section 1
Le mineur «objet sexuel»: la pornographie enfantine50
I. Les textes internationaux
50
A. La Convention internationale des droits de l'enfant50
B. Le Protocole facultatif à la Convention internationale51
C. Autres textes internationaux52
II. Le Conseil de l'Europe
52
III. L'Union européenne
56
IV. Les droits nationaux
57
A. Belgique57
1. La pornographie enfantine57
2. Autres dispositions légales59
3. Les méthodes alternatives de lutte60
B. France63
1. La prostitution de mineurs via l'internet63
2. La corruption de mineurs via l'internet64
3. La pornographie enfantine64
4. Les méthodes alternatives de lutte68
C. Allemagne69
1. La participation à l'échange de pornographie enfantine69
2. La détention de pornographie enfantine70
3. Définition de l'abus sexuel commis à l'égard d'un mineur70
D. Italie71
E. Royaume-Uni72
F. États-Unis73
1. Les limites de la liberté d'expression73
2. La répression de la pornographie enfantine74
3. Les méthodes alternatives de lutte77
V. Les prochaines modifications au niveau européen
78
A. La future décision-cadre78
B. Le mineur79
C. La pornographie enfantine81
1. Les actes incriminés81
2. La définition de la pédopornographie81
3. L'exploitation sexuelle des enfants82
D. Autres dispositions83
E. Compétence et poursuite84
F. Les méthodes alternatives de lutte84
VI. Brève appréciation critique
85
A. Déterminer l'âge d'une personne85
B. Définir la pornographie88
Section 2
Le mineur «spectateur sexuel»: le contrôle de l'âge et des contenus90
I. Exposé du problème
90
II. Cadre juridique
91
A. Belgique91
1. La publicité visant spécifiquement les mineurs91
2. Les bonnes moeurs92
3. L'incitation à la débauche dans un lieu public
94
B. France94
1. Les principes94
2. Le message violent ou pornographique95
3. Le message susceptible d'être vu ou perçu par un mineur97
C. États-Unis104
III. Cadre technique
105
A. Vérification de l'âge et du contenu105
B. Exemples d'AVS106
1. Les systèmes fondés sur la carte de crédit106
2. Les systèmes fondés sur un identifiant officiel107
3. Les systèmes hors-ligne108
C. Exemples de CVS109
1. La norme Pics109
2. Le filtrage sur base d'un mot clé110
3. Les autres modes de filtrages
110
Chapitre 4
La protection de l'utilisateur (I): protéger les données personnelles
111
Section 1
Cadre juridique111
I. Le cadre international - l'Union européenne
111
II. L'état de transposition dans les États membres
113
III. Points forts du régime général
114
A. Déclaration préalable114
B. Définition des données à caractère personnel114
C. Définition des traitements115
D. Application des définitions aux sites web116
E. Principes de qualité des données et de finalité des traitements118
1. La directive 95/46118
2. Les droits français et belge119
F. Principe de légitimation des traitements119
1. Principe119
G. Cas pratique: la réutilisation des données120
H. Cas pratique: la cession de fichiers121
I. Le régime spécial des données sensibles123
1. Les données relatives à la vie sexuelle sont sensibles123
2. Le régime d'interdiction
124
3. Les exceptions124
J. Les droits de la personne concernée126
1. Le droit à l'information126
2. Les droits d'accès, d'opposition et de rectification128
IV. Points forts du régime spécifique aux communications électroniques
130
A. Le champ d'application131
1. Les communications et réseaux «publics»131
2. Les services de communications électroniques132
3. Les services visant une transmission point à point134
4. Les services fournis normalement contre rémunération135
B. Le principe général de confidentialité135
C. Les données de trafic135
1. Définition des données de trafic136
2. Un régime de confidentialité assorti d'exceptions136
D. Les témoins de connexion (cookies)138
1. Définition et champ d'application138
2. Importance de la matière pour l'industrie du sexe en ligne141
3. Analyse du régime légal141
E. Le spamming
143
Chapitre 5
La protection de l'utilisateur (II): le cadre juridique du commerce électronique
145
Section 1
La publicité145
I. Qualification et conséquences juridiques
145
II. Le courrier électronique et le spamming
148
A. Un courrier électronique est-il une publicité?148
B. Le spamming ou pollupostage148
1. Un phénomène en progression exponentielle148
2. Le cadre juridique européen149
3. Le droit belge150
4. Le droit français157
5. Le rôle des fournisseurs d'accès159
6. Cas particulier: le spamming par SMS161
III. L'emploi des langues
161
Section 2
L'offre166
I. Définition du «contrat conclu à distance»
167
II. Les informations préalables obligatoires
168
A. Principe d'information et de transparence168
1. Des règles à géométrie variable168
2. Quelles informations fournir?169
3. Comment fournir les informations préalables?175
4. Quand fournir les informations préalables?
176
Section 3 La conclusion des contrats de consommation par voie électronique177
I. La confirmation des informations préalables
177
II. Le droit de rétractation
180
A. Le principe180
B. Les exceptions: application aux sites pornographiques181
III. La fourniture de biens ou de services sans commande préalable
182
IV. La livraison
183
A. Le principe183
B. Cas pratique: les CD, DVD et cassettes «trompeurs»184
V. Le paiement du prix
185
Chapitre 6
Le financement du sexe en ligne
187
Section 1 Le financement indirect187
Section 2 Le financement direct188
I. Les modes de paiement les plus couramment utilisés
188
A. Communication des informations faciales d'une carte188
B. Paiement via les lignes surtaxées191
C. Paiement via un tiers193
II. Le cadre juridique des paiements électroniques
194
A. Droit européen194
1. Présentation générale194
2. Principe de transparence196
3. Principe d'irrévocabilité du paiement197
4. Renversement de la charge de la preuve197
5. Partage des risques et des responsabilités197
B. Droit positif français198
1. La «carte de paiement»198
2. Interaction avec la recommandation 97/489199
3. Le principe de révocabilité199
4. Partage des risques et des responsabilités200
C. Droit positif belge203
1. Les instruments de transfert électronique de fonds203
2. La relation entre l'émetteur et le titulaire204
3. La relation entre le commerçant et le titulaire
210
Chapitre 7
Sites intéressants213