Traité de droit civil
La formation du contrat
Tome 1 : Le contrat
Le consentement
Jacques Ghestin
Grégoire Loiseau
Yves-Marie Serinet
LGDJ
lextenso
Avant-proposXI
Introduction. - Le contrat1
Section préliminaire. - La réforme en cours du droit des contrats7
§ 1. - Les projets européens
7
I. - Les simples projets
7
A. - Les projets doctrinaux avant l'intervention des autorités européennes
8
B. - Les projets doctrinaux après l'intervention des autorités européennes
9
II. - La Proposition de Règlement du Parlement européen et du Conseil relative à un droit commun européen de la vente (communiqué du 11 octobre 2011)
12
§ 2. - Les projets de réforme français
17
I. - L'opportunité d'une nouvelle codification française du droit des contrats
17
II - L'état actuel d'une nouvelle codification française du droit des contrats
18
Titre I
Le contrat : un accord de volontés créateur de normes juridiques
Sous-titre I
La difficulté et la nécessité de définir juridiquement le contrat
Chapitre I - La définition classique du contrat31
Chapitre II - L'existence douteuse d'une notion unique de contrat35
Chapitre III - La recherche d'une méthode permettant de définir le contrat43
§ 1. - La recherche des éléments caractéristiques
43
§ 2. - Les éléments caractéristiques retenus
47
I. - Un accord de volontés visant à produire des effets de droit liant les parties
47
II. - L'effet de droit liant les parties : la création de normes juridiques
49
Sous-titre II
La justification de la définition fonctionnelle proposée
Chapitre I - Les effets du contrat : la création de normes juridiques59
Section 1. - La création générale de normes juridiques contractuelles59
§ 1. - Le débat sur la création de normes juridiques par le contrat
60
I. - La contestation au regard des institutions positives
60
A. - La position de Kelsen sur le contrat selon Carré de Malberg
60
B. - Les critiques adressées à la position de Kelsen
61
C. - La réfutation des critiques de la position de Kelsen
62
II. - L'exclusion prétendue de normes juridiques individuelles
66
§ 2. - La création de normes juridiques et non seulement d'obligations contractuelles
70
A. - L'évolution de la distinction
71
B. - Les exemples de la distinction
73
Section 2. - La création de normes juridiques de portée variable77
§ 1. - La création de normes juridiques individualisées au moment de la formation du contrat
77
§ 2. - La force obligatoire de normes juridiques contractuelles impersonnelles au moment de l'exécution du contrat
78
A. - La soumission des parties substituées aux normes contractuelles
78
B. - La soumission des tiers aux normes contractuelles
81
Chapitre II - La qualification de contrat85
Section 1. - La qualification normale de contrat87
§ 1. - L'intention nécessaire de créer des normes juridiquement obligatoires
87
I. - Le critère de la volonté de créer des normes juridiquement obligatoires
88
A. - L'intention de créer des normes juridiques est en règle générale requise
88
B. - L'application de ce critère est plus délicate
89
II. - Le rôle du juge
91
§ 2. - L'intention suffisante de créer des normes juridiquement obligatoires
92
I. - Le critère de la négociation
92
A. - La négociation ne fait pas le contrat en l'absence d'accord de volontés
92
B. - Le contrat sans négociation reste un contrat
95
II. - Le critère de l'adhésion
97
A. - Le plan de retour à l'emploi
99
B. - La charte des thèses
100
Section 2. - La qualification discutée de contrat101
§ 1. - Les actes à titre onéreux
101
I. - Le contrat entre médecin et patient
101
II. - Les contrats de consommation
103
III. - Les contrats qui, malgré l'absence d'un accord de volontés, produisent l'essentiel des effets d'un contrat
106
A. - Le jugement de saisie-immobilière
106
B. - La société unipersonnelle
108
§ 2. - Les actes à titre gratuit
109
I. - Les donations
109
II. - Les contrats de subvention
111
III. - Les dons d'éléments et produits du corps humain
113
Chapitre III - Le fondement de la force obligatoire du contrat117
Section 1. - Le fondement de la force obligatoire du contrat : son intégration dans un système juridique119
Section 2. - La signification de l'intégration du contrat dans un système juridique124
§ 1. - La conformité du contrat aux normes supérieures qui régissent ce mode de création de normes juridiques
125
§ 2. - La comptabilité du contenu du contrat avec celui des normes supérieures
126
I. - Le principe de la comptabilité du contenu du contrat avec celui des normes supérieures
126
II. - Les degrés de subordination du contrat aux normes juridiques supérieures
127
Section 3. - La coexistence de multiples et complexes systèmes juridiques129
I. - Les sources conventionnelles internationales du droit
129
II. - Les sources conventionnelles supranationales du droit
130
A. - L'ordre juridique du droit européen des droits de l'homme
131
B. - L'ordre juridique de l'Union européenne
131
Titre II
Les principes directeurs à concilier : liberté, utilité et justice
Sous-titre I
Le rejet de la théorie de l'autonomie de la volonté
Chapitre I - La présentation de la théorie de l'autonomie de la volonté147
§ 1. - Les fondements du principe
147
I. - La philosophie individualiste des droits naturels de l'homme
147
II. - La doctrine économique libérale
149
§ 2. - L'interprétation volontariste du Code civil
150
A. - La naissance et la consécration au début du XXe siècle du concept d'autonomie de la volonté
151
B. - Les principes déduits de l'autonomie de la volonté
156
Chapitre II - La critique de la théorie de l'autonomie de la volonté159
Section 1. - L'insuffisance de l'interprétation du code civil fondée sur la théorie de l'autonomie de la volonté159
I. - Les sources historiques
159
II. - L'esprit du titre III du Livre III du Code civil « des contrats ou des obligations conventionnelles en général »
162
Section 2. - Les critiques fondamentales des positivistes164
I. - La théorie de Kelsen
165
II. - La thèse de Georges Rouhette
168
Sous-titre II
Les trois principes directeurs du droit des contrats
Chapitre I - La liberté contractuelle177
Section 1. - La justification du principe de la liberté contractuelle177
Section 2. - La portée juridique du principe de la liberté contractuelle180
§ 1. - La portée du principe de la liberté contractuelle en droit français
180
I. - Les caractéristiques essentielles du principe de la liberté contractuelle
180
II. - Les applications essentielles du principe de la liberté contractuelle
182
A. - La liberté de nouer et de dénouer le lien contractuel
182
B. - La liberté de choisir son cocontractant
184
C. - La liberté de déterminer le contenu du contrat
185
§ 2. - La portée du principe de la liberté contractuelle au plan européen
188
Chapitre II - L'utilité sociale193
Section 1. - La force obligatoire du contrat193
§ 1. - La justification de la force obligatoire du contrat
193
§ 2. - Les applications essentielles de la force obligatoire du contrat
197
I. - La force obligatoire du contrat entre les parties
198
A. - Les sanctions de l'inexécution du contrat
198
B. - L'immutabilité de principe du contrat
199
II. - La force obligatoire du contrat à l'égard des tiers
202
Section 2. - La fonction économique et sociale du contrat204
Sous-section 1. - Le contrat à titre onéreux204
§ 1. - Le contrat-échange
206
I. - La présentation du contrat-échange
207
A. - L'évolution du concept d'échange avant le Code civil
207
B. - La réhabilitation de l'échange par les économistes
209
II. - L'exigence de coopération
210
A. - Un devoir général dans les relations contractuelles
210
B. - Un impératif économique indispensable à l'utilité sociale du contrat
211
§ 2. - Le contrat-organisation
224
I. - Le particularisme du contrat-organisation
224
II. - Les limites du particularisme du contrat-organisation
226
A. - L'objet de la société constituée
227
B. - La cause du contrat-organisation
228
§ 3. - Le contrat-coopération
239
I. - L'analyse structurelle des deux contrats pris en considération par M. Yves Lequette et Mlle Lequette
244
A. - Le contrat d'édition
244
B. - Le contrat de franchise
254
II. - Le contrat-coopération sous-catégorie du contrat-échange
257
A. - L'inopportunité d'une catégorie « contrat-coopération »
258
B. - La préférence pour la sous-catégorie des contrats d'intérêt commun
260
Sous-section 2. - Le contrat à titre gratuit268
I. - La distinction entre les contrats à titre gratuit et à titre onéreux
269
A. - Les intérêts pratiques de la distinction
269
B. - La difficulté de la distinction
269
II. - L'utilité sociale du contrat à titre gratuit
270
Chapitre III - La justice contractuelle273
Section 1. - L'inégalité des parties contractantes275
§ 1. - La diversité des inégalités naturelles
275
A. - L'inégalité entre professionnels
276
B. - L'infériorité des profanes au regard des professionnels
282
§ 2. - Essai de synthèse de l'inégalité des parties contractantes
284
A. - Les causes générales d'inégalité
285
B. - La diversité des inégalités
292
Section 2. - Les remèdes à l'inégalité des parties contractantes294
Sous-section 1. - Le solidarisme contractuel294
§ 1. - Les origines historiques du solidarisme contractuel
294
I. - Les fondements idéologique du solidarisme contractuel
295
A. - Les fondement républicains du solidarisme contractuel
295
B. - La doctrine sociale de l'Église catholique
296
II. - La traduction juridique du solidarisme contractuel au débit du XXe siècle
300
A. - Les principaux auteurs
300
B. - L'évolution des législations spéciales
301
C. - La relative stabilité du droit commun du contrat
302
§ 2. - Le renouveau contemporain du solidarisme contractuel
303
I. - Les raisons de ce renouveau du solidarisme
304
II. - Les conséquences de ce renouveau
306
A. - Les principales controverses doctrinales nées du renouveau du solidarisme contractuel
306
B. - L'incidence relativement réduite du renouveau du solidarisme contractuel sur le droit commun des contrats
307
Sous-section 2. - Le rejet d'un contrôle généralisé de l'équivalence objective des prestations312
§ 1. - La justice contractuelle : de l'équivalence objective à l'équivalence contractuelle
315
I. - Les fondements moraux de l'exigence d'une équivalence objective
315
A. - Aristote
315
B. - Saint Thomas d'Aquin
319
II. - L'évolution postérieure vers une équivalence convenue ou contractuelle
321
A. - L'équivalence contractuelle plutôt que subjective
321
B. - La thèse du rejet de tout contrôle objectif de l'équivalence des prestations
323
§ 2 - La difficulté de fixer un juste prix
324
I. - L'illusion d'une référence commode au prix du marché
325
A. - Les définitions classiques de la valeur et du marché
325
B. - Les théories économiques plus modernes
326
II. - Le recours à des évaluations ne peut être pratiquement généralisé
331
Sous-section 3. - La mise en oeuvre de la justice procédurale334
§ 1. - Une théorie de la justice procédurale
335
A. - Une adaptation de la justice procédurale prônée par John Rawls
335
B. - Une analyse du contrat comme l'instrument d'une justice procédurale pure
337
C. - L'importance du contrôle des comportements dans la justice procédurale pure
338
§ 2. - L'exigence de bonne foi contractuelle
340
I. - L'exigence juridique de bonne foi
341
A. - La diversité de l'exigence de bonne foi
341
B. - La reconnaissance de l'exigence de bonne foi
343
II. - Les principales applications de l'exigence de bonne foi
345
A. - Le Projet de cadre commun de référence
345
B. - L'exigence de bonne foi en droit positif français
352
Sous-titre III
La conciliation nécessaire des principes directeurs
Chapitre I - La conciliation de la liberté contractuelle avec l'intérêt général371
Section 1. - La détermination de la liberté contractuelle au regard de l'intérêt général371
§ 1. - La notion d'intérêt général
372
§ 2. - Le caractère évolutif de l'intérêt général
374
Section 2. - Les principales applications de la détermination de la liberté contractuelle au regard de l'intérêt général378
Sous-section 1. - L'ordre public379
§ 1. - La notion d'ordre public
380
§ 2. - Le caractère évolutif de l'ordre public
381
I. - L'ordre public stricto sensu
382
A. - Le développement de l'ordre public
382
B. - La diversification du contenu et des sources de l'ordre public
383
II. - Les bonnes moeurs
392
§ 3. - La valeur constitutionnelle du principe de la liberté contractuelle
394
I. - L'évolution de la jurisprudence du Conseil constitutionnel
395
A. - Le conseil constitutionnel a d'abord refusé toute valeur constitutionnelle au principe de la liberté contractuelle
395
B. - L'infléchissement progressif du refus de la valeur constitutionnelle
396
C. - La reconnaissance de la valeur constitutionnelle du principe de la liberté contractuelle
398
II. - La portée de la valeur constitutionnelle du principe de la liberté contractuelle
405
A. - Le contrat reste sous la subordination de la loi
405
B. - Le pouvoir du législateur est soumis à des conditions précises
405
Sous-section 2. - Les libertés et droits fondamentaux de la personne humaine409
§ 1. - La diversité des interventions des droits fondamentaux dans le droit des contrats
411
I. - Les droits généraux de la personne
411
A. - Les droits fondamentaux de la personne
411
B. - Les libertés fondamentales de la personne
424
II. - Les droits économiques et sociaux
425
A. - Le droit au respect de ses biens
425
B. - Le droit au libre exercice d'une activité professionnelle
428
C. - Le droit de réunion et d'association
431
§ 2. - Les modes d'intervention des droits fondamentaux dans le droit des contrats
433
I. - La combinaison avec l'ordre public
433
II. - Une hiérarchie des droits fondamentaux
435
A. - Droit de propriété contre exercice d'une activité syndicale
435
B. - Droit à un procès équitable contre non-discrimination
436
III. - L'épreuve de la proportionnalité
436
A. - Le rôle de l'épreuve de proportionnalité
437
B. - Les dangers de l'épreuve de proportionnalité
440
§ 3. - L'incidence de l'intervention des droits fondamentaux sur le droit des contrats
441
I. - Le rôle positif des droits fondamentaux
441
II. - Le risque de graves perturbations du droit des contrats
442
A. - Un risque d'arbitraire
442
B. - Un risque d'incertitude
443
Chapitre II - La conciliation de l'unité sociale avec la justice contractuelle447
Section 1. - L'équilibre nécessaire entre l'utilité sociale du contrat et la justice contractuelle447
§ 1. - Les modes de réalisation de cet équilibre nécessaire
447
A. - La recherche d'une conciliation
448
B. - La résolution des conflits
449
§ 2. - L'exemple des effets du contrat et de la sanction de son inexécution
452
I. - Les effets du contrat entre les parties
452
A. - La détermination du contenu du contrat
452
B. - La durée de l'exécution du contrat
453
C. - La sanction de l'inexécution du contrat
454
II. - Les effets du contrat à l'égard des tiers
457
A. - Le juste et l'utile et le principe de l'opposabilité du contrat aux tiers
457
B. - Le juste et l'utile et l'étendue de l'effet obligatoire du contrat
458
Section 2. - Le juste et l'utile et le régime du contrat459
§ 1. - L'utile et le juste et la distinction entre l'ordre public de direction et de protection
460
I. - La difficulté de la distinction
461
A. - La difficulté lorsqu'il s'agit d'une matière spéciale
462
B. - La difficulté lorsque l'on envisage des dispositions plus particuliers
466
II. - La possibilité de la distinction
467
A. - Les droits spéciaux
467
B. - Les règles plus particulières
471
III - L'opportunité de la distinction
472
A. - La distinction est nécessaire à l'efficacité de la sanction
472
B. - La distinction entre est conforme à la fonction de la sanction
475
§ 2. - L'extension de la distinction de l'utile-direction et du juste-protection à l'ensemble des règles régissant la formation du contrat
475
I. - L'application de la distinction de l'utile et du juste à l'ordre public politique et moral
476
II. - L'application de la distinction de l'utile et du juste aux éléments constitutifs du contrat
479
A. - Le consentement
480
B. - L'objet
480
C. - La cause
483
Première partie
Le consentement
Titre I
L'accord des volontés
Sous-titre I
Le processus de formation du contrat
Chapitre I - La négociation du contrat495
Section 1. - les contrats non négociés496
§ 1. - Les contrats d'adhésion
497
I. - La nature des contrats d'adhésion
498
II. - Le régime des contrats d'adhésion
501
§ 2. - Les contrats-types
506
I. - Les auteurs de contrats-types
507
II. - L'autorité des contrats-types
509
Section 2. - Les contrats négociés510
Sous-section 1. - Le négociation précontractuelle511
§ 1. - La conduite de la négociation
512
I. - Les principes directeurs de la négociation
513
II. - L'organisation conventionnelle de la négociation
516
A. - Les accords relatifs aux modalités de la négociation
517
B. - Les accords relatifs au contenu de la négociation
519
C. - La rédaction de l'accord de négociation
523
III. - La constitution graduelle du contrat
525
§ 2. - Le contentieux de la négociation
527
I. - L'analyse de la jurisprudence
530
A. - La jurisprudence fondée sur la rupture abusive des pourparlers
530
B. - Les dommages réparables à la suite de la rupture des pourparlers
544
II. - La controverse doctrinale sur le fondement juridique de la responsabilité délictuelle pour rupture des pourparlers
556
A. - L'élimination de la notion d'abus de droit
556
B. - La critique de l'élimination de la notion d'abus de droit
559
C. - L'incidence de la jurisprudence Manoukian sur cette controverse564
Sous-section 2. - Les avant-contrats572
§ 1. - Le pacte de préférence
574
I. - La conception du pacte de préférence
576
A. - Les applications du pacte de préférence
576
B. - Les conditions de la validité du pacte de préférence
580
C. - Les effets du pacte de préférence
582
II. - La transmission du pacte de préférence
584
III. - La violation du pacte de préférence
586
A. - Droit prospectif : l'action préventive
588
B. - Droit positif : la nature de la sanction de la violation d'un pacte de préférence
586
§ 2. - Les promesses de contracter
594
I. - La promesse unilatérale de contracter
595
A. - La nature de la promesse unilatérale de contracter
597
B. - Le régime de la promesse unilatérale de contracter
601
II. - La promesse synallagmatique de contracter
610
Chapitre II - La conclusion du contrat615
Section 1. - La procédure de conclusion du contrat615
§ 1. - L'offre
617
I. - La notion d'offre
617
A. - Les qualités de l'offre
619
B. - L'expression de l'offre
622
II. - Les effets de l'offre
623
A. - La rétractation de l'offre
628
B. - La caducité de l'offre
632
§ 2. - L'acceptation
633
I. - L'efficacité de l'acceptation
634
A. - L'objet de l'acceptation
634
B. - L'étendue de l'acceptation
636
II. - L'expression de l'acceptation
638
A. - Le comportement actif
638
B. - Le comportement passif : le silence
641
Section 2. - Les paramètre de la conclusion du contrat646
§ 1. - Le moment de la formation du contrat
647
I. - La détermination du moment de formation du contrat
648
A. - Les principes de solution
649
B. - La solution de principe
649
II. - Les aménagements du moment de formation du contrat
653
A. - Les délais de réflexion
655
B. - Les délais de rétractation
655
§ 2. - Le lieu de formation du contrat
660
Sous-titre II
La forme du consentement
Chapitre préliminaire - Prolégomènes à l'étude du consensualisme et formalisme663
Section 1. - L'évolution historique663
Section 2. - Avantages et inconvénients du consensualisme et du formalisme670
§ 1. - À l'égard des parties
671
§ 2. - À l'égard des tiers
675
§ 3. - À l'égard des pouvoirs publics
676
Chapitre I - Le consensualisme679
Section 1. - L'indifférence des modes d'expression de la volonté680
§ 1. - L'équivalence des modes d'extériorisation de la volonté
681
I. - Le principe de l'équivalence entre les modes d'extériorisation de la volonté
682
II. - Le cas particulier des contrats sous forme électronique
682
§ 2. - La prise en considération de la volonté interne
683
Section 2. - Les documents contractuels686
§ 1. - Les documents publicitaires
687
§ 2. - Les documents annexes
690
I. - Les conditions générales des contrats
692
II. - Les écriteaux et les affiches
693
III. - Les normes techniques et professionnelles
694
§ 3. - Les documents post-contractuels
695
I. - Les lettres de confirmation
696
II. - Les factures
697
Chapitre II - Le formalisme701
Section 1. - Le formalisme classique702
§ 1. - Le formalisme constituant
702
I. - Les contrats solennels
703
A. - La notion de contrat solennel
703
B. - Les divers contrats solennels
709
II. - Les contrats réels
716
A. - La notion de contrat réel
717
B. - L'évolution de la catégorie des contrats réels
725
C. - L'avenir de la catégorie des contrats réels
730
§ 2. - Le formalisme complétif
732
I. - Le formalisme probatoire
734
II. - Le formalisme de qualification
736
A. - Applications en droit commercial
737
B. - Applications en droit social
739
C. - Autres applications
741
§ 3. - Les formalisme d'opposabilité
742
I. - Le domaine du formalisme d'opposabilité
742
II. - Les effets du formalisme d'opposabilité
745
Section 2. - Le formalisme moderne748
§ 1. - La conception du formalisme informatif
750
I. - Le domaine du formalisme informatif
750
II. - La configuration du formalisme informatif
753
A. - La présentation des mentions informatives
753
B. - Le support des mentions informatives
755
C. - Le contenu des mentions informatives
759
II. - Les effets du formalisme informatif
761
§ 2. - Les sanctions du formalisme informatif
766
I. - La discordance des sanctions du formalisme informatif
766
A. - Les sanctions empruntées au formalisme classique
766
B. - Les sanctions propres au formalisme informatif
711
II. - La cohérence des sanctions du formalisme informatif
773
A. - Le titulaire du droit d'agir
773
B. - Les modalités d'application de la sanction
774
Sous-titre III
L'aptitude à consentir
Chapitre I - La capacité779
Section 1. - Le principe de la capacité de contracter781
§ 1. - L'existence de la capacité de contracter
781
I. - Les personnes physiques
782
II. - Les personnes morales
786
§ 2. - L'étendue de la capacité de contracter
789
Section 2. - La privation de la capacité de contracter791
§ 1. - Les incapacités de contracter
792
I. - L'incapacité de protection des mineurs et des majeurs protégés
792
II. - La capacité résiduelle des mineurs et des majeurs protégés
794
§ 2. - Les interdictions de contracter
796
I. - Les interdictions fondées sur la défiance
797
II. - Les interdictions fondées sur le risque de confusion d'intérêts
799
III. - Les interdictions fondées sur le non-cumul de situations contractuelles
799
Chapitre II - La représentation801
Section 1 - La notion de représentation805
§ 1. - Le fondement incertain de la représentation
805
§ 2. - Les utilités du mécanisme de la représentation
812
Section 2. - Le régime de la représentation818
§ 1. - L'établissement du pouvoir de représentation
821
I. - La représentation parfaite
822
II. - Les représentations optionnelles
824
A. - Le prête-nom
824
B. - La promesse de porte-fort
827
C. - La déclaration de command
841
§ 2. - L'exercice du pouvoir de représentation
842
I. - Dépassement, détournement et défaut de pouvoir
844
II. - L'apparence de pouvoir
845
Titre II
La protection du consentement
Sous-titre I
Les vices du consentement
Chapitre I - L'erreur875
Section 1. - L'existence de l'erreur878
§ 1. - La conviction
878
I. - La conviction et le doute
879
II. - Le moment d'appréciation de la conviction
884
§ 2. - La réalité
886
I. - Le caractère douteux de la réalité
886
II. - Le moment d'appréciation de la réalité
892
Section 2. - L'objet de l'erreur898
§ 1. - L'erreur sur la substance
898
I. - Les erreurs relatives à l'objet des prestations
898
A. - L'erreur directe sur l'objet d'une prestation
899
B. - L'erreur indirecte sur l'objet d'une prestation
910
C. - L'erreur sur la propre prestation de celui qui s'oblige
930
II. - L'indifférence des erreurs étrangères à l'objet des prestations
938
A. - L'erreur sur les simples motifs
938
B. - L'erreur sur la seule valeur
945
§ 2. - L'erreur sur la personne
959
I. - L'erreur sur les qualités de la personne
959
A. - Les contrats viciés par l'erreur sur la personne
960
B. - Les qualités de la personne sources d'erreur
964
II. - L'erreur sur la solvabilité de la personne
966
A. - L'erreur sur la solvabilité du cocontractant
966
B. - L'erreur de la caution
967
Section 3. - Le régime de l'erreur971
§ 1. - L'influence de l'erreur sur le consentement
972
I. - Vice et détermination de la volonté interne
973
A. - La nécessité du caractère déterminant de l'erreur
974
B. - L'appréciation du caractère déterminant de l'erreur
981
II. - Vice et discordance des volontés
987
A. - L'erreur sur la manifestation de volonté
987
B. - L'erreur-obstacle
990
§ 2. - L'erreur, la bonne foi et la responsabilité des parties
996
I. - La déloyauté de l'autre partie
996
II. - Le comportement de la victime de l'erreur
999
A. - La prise en considération du caractère inexcusable de l'erreur
1001
B. - L'appréciation du caractère inexcusable de l'erreur
1004
C. - Les limites assignées au refus d'annulation
1012
III. - L'erreur commune
1017
§ 3. L'erreur et le contenu du contrat
1019
I. - La référence aux qualités intégrées à l'accord des parties
1019
II. - La détermination des qualités figurant dans l'accord des parties
1024
A. - Les qualités explicitement envisagées dans l'accord des parties
1024
B. - Les qualités figurant implicitement dans l'accord des parties
1038
C. - Les qualités dont les parties ont fait une condition
1044
III. - L'erreur et les causes d'inexécution du contrat
1047
A. - Les relations avec la résolution pour inexécution du contrat
1048
B. - L'erreur et la garantie des vices cachés
1055
1) Les termes de la discussion1055
2) Les solutions retenues en jurisprudence1060
Chapitre II - Le dol1069
Section 1. - La spécificité du dol1073
Sous-section 1. - Le dol, délit civil intentionnel1074
§ 1. - L'exigence d'une faute intentionnelle pour la sanction des manoeuvres dolosives et des mensonges
1075
§ 2. - L'exigence d'une faute intentionnelle pour la sanction de la réticence dolosive
1076
Sous-section 2. - L'erreur déterminante provoquée par le dol1083
§ 1. - L'exigence d'une erreur déterminante
1083
I. - La nécessité d'une erreur
1084
II. - La nécessité d'une erreur déterminante
1085
§ 2. - L'élargissement des conditions de la prise en compte de l'erreur
1091
Section 2. - Les divers moyens de surprendre le consentement par un dol1093
Sous-section 1. - Le dol stricto sensu1094
§ 1. - Les manoeuvres dolosives
1094
§ 2. - Les mensonges
1098
I. - Les mensonges sont assimilés aux manoeuvres dolosives
1098
II. - Le dolus bonus
1099
Sous-section 2. - La réticence dolosive1100
§ 1. - Le principe d'une sanction de la réticence dolosive
1101
I. - Le principe posé par la jurisprudence d'une sanction de la réticence dolosive
1101
A. - Avant 1958
1101
B. - Après 1958
1102
II. - Le fondement du principe de la sanction de la réticence dolosive
1104
§ 2. - Les conditions de la sanction de la réticence dolosive
1105
I. - La connaissance par l'une des parties d'une information
1110
A. - L'une des parties connaissait une information déterminante pour le consentement de l'autre
1110
B. - L'une des parties ne pouvait ignorer une information déterminante pour le consentement de l'autre
1113
II. - L'ignorance de l'autre partie
1117
A. - La dépendance avant 2001 de la légitimité de l'ignorance au devoir de s'informer
1119
B. - Depuis 2001 « la réticence dolosive rend toujours excusable l'erreur qu'elle a provoquée »
1122
III. - L'exclusion de principe d'une réticence dolosive portant directement sur la valeur de l'objet du contrat
1151
A. - L'acquéreur, même professionnel, n'est pas tenu d'une obligation d'information sur la valeur du bien acquis
1152
B. - L'obligation d'information du dirigeant d'une société au profit de l'actionnaire lui cédant ses parts sociales
1161
Section 3. - Les sanctions du sol simple délit civil1168
§ 1. - L'imputabilité de la faute à l'autre partie
1168
§ 2. - La responsabilité de l'auteur du dol
1173
I. - La victime du dol peut demander des dommages-intérêts
1174
A. - Les dommages-intérêts complémentaires de l'annulation du contrat
1174
B. - Les dommages-intérêts demandés au lieu de l'annulation du contrat
1175
II. - La perte d'une chance
1185
A. - L'arrêt de la 1re Chambre civile du 25 mars 2010
1186
B. - L'arrêt de la Chambre commerciale du 10 juillet 2012
1187
III. - La question du dol incident
1194
A. - La controverse doctrinale
1194
B. - La jurisprudence
1197
Chapitre III - La violence1209
Section 1 - La violence au sens classique1217
§ 1. - La contrainte
1218
I. - La matérialité de la contrainte
1218
II. - L'illégitimité de la contrainte
1223
§ 2. - La crainte
1226
Section 2. - La violence économique1232
§ 1. - La notion de violence économique
1237
§ 2. - L'admission de la violence économique
1241
I. - Le débat doctrinal
1241
II. - La réception judiciaire
1243
Sous-titre II
L'obligation précontractuelle d'information1249
Chapitre I - La nécessaire distinction entre obligation précontractuelle et contractuelle d'information1251
Section 1. - La spécificité de l'obligation précontractuelle d'information1258
Sous-section 1. - L'insuffisance des références les plus usuelles1259
§ 1. - L'insuffisance de la référence à l'élément matériel de la réticence dolosive
1259
§ 2. - L'insuffisance de l'assimilation à l'obligation contractuelle d'information
1260
I. - La difficulté de toujours distinguer clairement l'obligation précontractuelle d'information de l'obligation contractuelle du même nom
1265
A. - La réalité de la difficulté de toujours distinguer clairement l'obligation précontractuelle d'information de l'obligation contractuelle du même nom
1265
B. - L'atténuation de cette difficulté par une définition plus fonctionnelle du domaine de ces deux obligations
1266
II. - La nécessité de distinguer l'obligation précontractuelle d'information de l'obligation contractuelle du même nom afin de ne pas confondre leurs régimes
1273
A. - La difficulté de distinguer des deux obligations a conduit à confondre leurs régimes
1273
B. - Les régimes de ces deux obligations sont différents
1274
Sous-section 2. - Les matériaux d'une obligation précontractuelle d'information spécifique1280
§ 1. - Les solutions fondées sur un vice du consentement
1282
§ 2. - Les solutions fondées sur la responsabilité civile
1283
§ 3. - Les solutions fondées sur la garantie des vices cachés
1284
Section 2. - La reconnaissance d'une obligation précontractuelle d'information dans divers modèles et projets1285
Sous-section 1. - Les modèles et projets européens1286
§ 1. - Les modèles doctrinaux
1286
I. - Les principes européens du droit des contrats
1286
II. - L'avant-projet de Code Gandolfi
1288
III. - Le Projet de cadre commun de référence (DCFR)
1289
A. - La prise en considération par le DCFR d'une obligation précontractuelle d'information dans les vices du consentement
1289
B. - La consécration par le DCFR d'une obligation précontractuelle d'information de droit commun autonome
1292
§ 2. - Les textes de l'Union européenne
1294
I. - La Directive du 25 octobre 2011 relative aux droits des consommateurs
1294
II. - La proposition de règlement du Parlement européen et du conseil relatif à un droit commun européen de la vente (communiqué du 11 octobre 2011)
1296
A. - Les obligations précontractuelles d'informations particulières
1297
B. - L'obligation précontractuelle d'information de portée générale
1297
Sous-section 2. - Les modèles et projets au plan national français1300
§ 1. - Le Rapport annuel de la Cour de cassation pour 2010
1300
§ 2. - Les divers projets de la réforme en cours du Code civil
1301
I. - La présentation des divers projets
1302
A. - Les avant-projets doctrinaux
1302
B. - L'avant-projet de la Chancellerie
1306
II. - Les enseignements des divers avant-projets sur la consécration d'une obligation précontractuelle spécifique d'information de droit commun
1306
Chapitre II - Les principales applications spéciales de l'obligation précontractuelle d'information1309
Section 1. - L'obligation précontractuelle d'information pesant sur un professionnel1310
Sous-section 1. - L'obligation précontractuelle d'information au seul profit des consommateurs ou des profanes1310
Sous-section 2. - L'obligation précontractuelle d'information en raison de l'objet du contrat1313
§ 1. - Les ventes
1316
I. - L'obligation précontractuelle d'information à la charge du vendeur professionnel
1318
A. - L'obligation d'information à la charge du vendeur professionnel
1318
B. - L'obligation de mise en garde à la charge du vendeur professionnel
1319
C. - L'obligation de conseil à la charge du vendeur professionnel
1320
II. - Les énonciations obligatoires dans la vente de fonds de commerce
1321
§ 2. - Les prestations de services
1323
I. - Les prestations de service en général
1324
A. - Les prestataires de services sont soumis expressément à des obligations précontractuelles d'information
1324
B. - Les prestataires de services sont soumis à l'égard de tout destinataire de leurs prestations aux mêmes obligations d'informations qu'au profit des consommateurs
1324
II. - Les opérations financières
1325
A. - Les crédits
1325
B. - Les investissements financiers
1334
III. - L'assurance
1348
A. - L'obligation précontractuelle d'information au profit de l'assuré consacrée de façon générale par le Code des assurances
1348
B. - L'obligation d'information sur la prescription des actions dérivant du contrat d'assurance
1351
IV. - La franchise
1354
A. - Le contenu de l'obligation d'information qui pèse sur le franchiseur
1355
B. - Les sanctions de l'obligation d'information pesant sur le franchiseur
1361
Sous-section 3. - L'obligation précontractuelle d'information en raison de conditions de formation du contrat1365
§ 1. - L'obligation précontractuelle d'information dans les contrats conclus par démarchage
1366
I. - L'obligation précontractuelle d'information générale au profit des consommateurs
1367
II. - L'obligation précontractuelle d'information dans le démarchage financier
1367
§ 2. - L'obligation précontractuelle d'information dans les contrats conclus à distance
1367
I. - Les contrats électroniques
1368
A. - Les dispositions de droit commun insérées dans le Code civil
1368
B. - Les dispositions plus particulières insérées dans le Code de la consommation
1369
II. - La commercialisation à distance des services financiers auprès des consommateurs
1370
Section 2. - L'obligation précontractuelle d'information indépendante en son principe de la qualité de professionnel du débiteur1371
Sous-section 1. - Les ventes immobilières1371
Sous-section 2. - Les baux1373
I. - L'obligation d'information pesant sur le bailleur
1373
II. - La situation plus complexe du preneur
1374
Section 3. - L'obligation précontractuelle d'information au seul profit du professionnel1375
Sous-section 1. - L'obligation précontractuelle d'information de l'assuré au profit de l'assureur1375
§ 1. - L'évolution consacrée par la loi du 31 décembre 1989
1377
§ 2. - Les questions nouvelles posées par la loi du 31 décembre 1989
1378
A. - Le contrôle de la Cour de cassation au regard du questionnaire
1378
B. - La portée des déclarations de l'assuré en l'absence ou en dehors du questionnaire
1379
C. - Le rôle éventuel de la réticence dolosive de droit commun
1380
Sous-section 2. - L'obligation précontractuelle d'information au profit de l'employeur1381
Chapitre III - L'obligation précontractuelle d'information autonome de droit commun1383
Section 1. - Les conditions de l'obligation précontractuelle d'information1383
Sous-section 1. - Les sujets passifs et actifs de l'obligation d'information1384
§ 1. - Le débiteur de l'information
1386
I. - La connaissance de l'information
1387
A. - Le principe : de débiteur doit connaître l'information
1387
B. - Les exceptions au principe de la connaissance de l'information
1388
II. - La connaissance de l'influence de l'information sur le consentement de l'autre partie
1398
§ 2. - Le créancier de l'information
1400
I. - L'ignorance effective du créancier de l'information
1401
A. - La nécessité d'une ignorance effective
1401
B. - Les présomptions d'une ignorance effective
1405
II. - La légitimité de l'ignorance du créancier de l'information
1411
A. - Le principe d'une ignorance légitime du créancier de l'information
1411
B. - Les conditions de la légitimité de l'ignorance du créancier
1413
Sous-section 2. - L'objet de l'information1430
§ 1. - L'information déterminante
1430
§ 2. - La prestation reçue ou à recevoir du cocontractant
1434
§ 3. - L'information juridique
1435
A. - Les informations sur le contrat à conclure
1436
B. - Les informations sur la loi
1437
Section 2. - La sanction de la violation d'une obligation précontractuelle d'information1438
Sous-section 1. - La charge de la preuve1439
§ 1. - La preuve de l'exécution de l'obligation précontractuelle d'information
1439
§ 2. - La preuve par le demandeur du préjudice causé par l'inexécution de l'obligation précontractuelle d'information
1442
Sous-section 2. - La réparation du dommage causé par l'inexécution d'une obligation précontractuelle d'information1443
§ 1. - L'allocation de dommages-intérêts
1443
I. - La jurisprudence fondée sur la perte d'une chance développée sur le terrain de la violation d'une obligation contractuelle d'information
1444
A. - L'emploi de la notion de perte d'une chance pour faciliter la preuve d'un lien de causalité entre la faute et le dommage
1444
B. - Les limites de l'emploi de la notion de perte d'une chance
1445
II. - L'application de la jurisprudence fondée sur la perte d'une chance à la réparation de la violation d'une obligation précontractuelle d'information
1448
A. - L'extension récente de la jurisprudence fondée sur la perte d'une chance
1448
B. - L'inopportunité de l'extension récente de la jurisprudence fondée sur la perte d'une chance
1450
§ 2. - L'effet obligatoire de l'information
1458
Index alphabétique1465