Introduction au droit comparé
2018
Catherine Haguenau-Moizard
Dalloz
AvertissementV
Séquence 1 États du droit comparé1
I La naissance du droit comparé
1
A L'intérêt pour la comparaison1
B L'avènement du droit comparé2
II Les multiples intérêts de la comparaison des droits
3
A Les fonctions pratiques de la comparaison des droits4
1. L'unification du droit4
2. L'élaboration du droit interne5
B Les fonctions théoriques de la comparaison des droits6
1. La connaissance des droits7
2. La prise de distance envers le droit national7
III La recherche d'une méthode
8
A Les impasses de la classification des systèmes juridiques8
1. Les modes d'identification des familles de droit8
2. Famille de Common Law et famille romano-germanique10
3. Famille de droit islamique11
B Les impasses de la recherche d'un angle de comparaison unique11
1. L'angle fonctionnel11
2. L'angle culturel13
C Pour une démarche pragmatique15
Situation 1 L'élaboration des principes d'Unidroit19
Situation 2 L'utilisation de l'argument de droit comparé par les juges24
Situation 3 L'instrumentalisation du droit comparé par le législateur : l'exemple de la lutte contre le terrorisme31
Séquence 2 Comparaison de l'internationalisation des droits33
I Le rôle des organisations internationales
33
A L'Organisation des Nations unies33
1. Les buts de l'Organisation des Nations unies33
2. Le droit de l'Organisation des Nations unies34
B L'Union européenne36
1. Les buts de l'Union européenne36
2. Le droit de l'Union européenne36
II La place du droit international dans les systèmes juridiques
40
A Les théories sur la place du droit international dans les systèmes juridiques40
1. La théorie dualiste41
2. La théorie moniste41
B Les Constitutions41
1. La primauté des traités sur les lois42
2. La valeur législative des traités42
3. La primauté des traités sur la Constitution43
Situation 1 Le droit américain et le droit international44
Situation 2 Le droit polonais et le droit international47
Situation 3 Le droit chinois et le droit international49
Situation 4 Le droit britannique et le droit international56
Situation 5 Droit belge et droit international59
Séquence 3 La constitutionnalisation des droits en droit comparé63
I L'adoption de Constitutions nouvelles
63
A Les transitions démocratiques en Europe64
B Le printemps arabe66
II La reconnaissance de la supériorité des droits de l'homme
67
A La supériorité des droits de l'homme, composante de l'État de droit67
B La supériorité des droits de l'homme et la démocratie69
III La constitutionnalisation des branches du droit
70
Situation 1 Les transitions démocratiques allemandes12
Situation 2 La transition démocratique polonaise75
Situation 3 Les Constitutions égyptiennes77
Situation 4 La reconnaissance des droits de l'homme au Royaume-Uni86
Situation 5 La reconnaissance des droits de l'homme en Chine93
Séquence 4 La place de la loi en droit comparé101
I La remise en cause du légicentrisme par le contrôle juridictionnel
101
A Les fondements théoriques du contrôle de constitutionnalité des lois101
1. La décision Marbury v. Madison de la Cour suprême des États-Unis101
2. La pensée de Kelsen102
B La mise en oeuvre du contrôle de constitutionnalité des lois103
1. Les juridictions compétentes pour contrôler la constitutionnalité des lois103
2. Les modalités de saisine des juridictions constitutionnelles104
3. L'autorité des décisions des juridictions constitutionnelles104
C Les conséquences de l'instauration d'un contrôle de constitutionnalité des lois105
II La valorisation de la loi au service de l'économie de marché
106
A Le rôle des organisations financières internationales107
1. La « bonne gouvernance » selon les organisations financières internationales107
2. Les rapports Doing Business de la Banque mondiale107
B L'ambivalence de la valorisation de la loi par les organisations financières internationales108
Situation 1 Le contrôle de constitutionnalité en Allemagne110
Situation 2 Le contrôle de constitutionnalité en Pologne114
Situation 3 La place de la loi en Israël122
Situation 4 La valorisation de la loi en Égypte126
Situation 5 La valorisation de la loi en Chine130
Séquence 5 La codification des droits en comparaison135
I Les grandes étapes de la codification
136
II Les voies de la codification
136
A Les buts diversifiés de la codification136
1. Les buts politiques de la codification137
2. Les buts techniques de la codification138
B Les limites de la codification139
1. L'illusion de la cohérence139
2. L'illusion de la finitude140
Situation 1 Les nouveaux codes hongrois142
Situation 2 La recodification au Québec145
Situation 3 Le projet de code civil israélien149
Situation 4 L'élaboration du code civil chinois155
Séquence 6 Les conceptions de la règle de droit en droit comparé165
I Conception de la règle de droit et culture juridique
165
II La conception mathématique du droit
166
A La conceptualisation du droit166
B La place du syllogisme et de la méthode déductive167
1. Le syllogisme judiciaire167
2. La création de principes généraux du droit par le juge168
C Le style législatif169
III La conception photographique du droit
169
A L'identification de la conception photographique du droit169
B Les conséquences de la conception photographique170
1. La valeur du précédent171
2. Le style législatif171
3. Le rôle secondaire de la doctrine171
IV La conception cosmologique du droit
172
A L'identification de la conception cosmologique du droit172
B Les conséquences de la conception cosmologique du droit172
Situation 1 Un exemple de conception mathématique : le droit allemand173
Situation 2 Un exemple de conception photographique : le droit anglais174
Situation 3 Un exemple de conception cosmologique : le droit chinois178
Situation 4 La formulation d'une décision de justice182
Séquence 7 La comparaison des rapports entre religion et droit185
I La distinction entre la religion et le droit
185
A La laïcité186
B La protection d'une religion officielle187
II L'entremêlement de la religion et du droit
188
III La fusion de la religion et du droit
189
Situation 1 Les relations entre les groupes religieux et l'État en Allemagne190
Situation 2 Les relations entre les groupes religieux et l'État en Belgique196
Situation 3 Le droit de la famille en Israël et en Égypte203
Situation 4 L'organisation politique du Liban208
Situation 5 La fusion entre droit et religion en Arabie Saoudite211
Séquence 8 Les classifications juridiques en comparaison215
I La distinction droit public/droit privé
215
A Le sens de la distinction droit public/droit privé215
B Le rôle de la distinction droit public/droit privé217
1. Le rôle pratique de la distinction droit public/droit privé217
2. Le rôle conceptuel de la distinction droit public/droit privé218
C Les contestations de la distinction droit public/droit privé218
1. La contestation radicale de la distinction droit public/droit privé218
2. La contestation relativiste de la distinction droit public/droit privé219
3. L'avenir de la distinction droit public/droit privé223
II La distinction Common law
224
A Le sens de la distinction Common law/Equity224
1. Le sens historique de la distinction Common law/Equity224
2. Le sens actuel de la distinction Common law/Equity225
B Le rôle de la distinction Common law/Equity226
Situation 1 La distinction droit public/droit privé en droit anglais227
Situation 2 La distinction droit public/droit privé et le droit européen de la concurrence235
Situation 3 La distinction Common law/Equity aux États-Unis238
Séquence 9 Le droit comparé et la circulation des modèles241
I La notion de modèle juridique
242
II Les vecteurs de la circulation
242
A Facteurs politiques243
B Facteurs sociologiques244
III Une typologie des modèles
245
A Les modèles transposés245
B Les modèles imaginés246
Situation 1 La transposition du modèle américain de contrôle de constitutionnalité247
Situation 2 La transposition du Code civil français251
Situation 3 La transposition des partenariats public-privé britanniques en France253
Situation 4 L'imaginaire autour de la transition démocratique espagnol255
Séquence 10 Perspectives pour le droit comparé265
I Perspectives pratiques
265
A Perspectives pratiques à l'échelle nationale265
B Perspectives pratiques à l'échelle régionale266
1. Perspectives pour le droit comparé au sein du Conseil de l'Europe267
2. Perspectives pour le droit comparé au sein de l'Union européenne268
C Perspectives pratiques à l'échelle mondiale270
II Perspectives théoriques
272
A Perspectives pour le droit comparé dans la recherche272
B Perspectives pour le droit comparé dans l'enseignement273
1. Enseignement du droit comparé et identification des sources du droit273
2. Enseignement du droit comparé et application différenciée des normes internationales274
Situation 1 L'élaboration d'un droit européen des contrats277
Situation 2 Un droit commun des droits de l'homme283
Situation 3 Le droit comparé et la concurrence normative287
Index293