Les théories objective et subjective du contrat
Étude critique et comparative (Droits Français et Américain)
Paul Gaiardo
Muriel Fabre-Magnan
Jacques Ghestin
Denis Mazeaud
LGDJ
Remerciements
VII
Préface
IX
Liste des abréviations
XIII
Introduction
1
Première partie
L'existence du contrat : la commune théorie de l'accord apparent des volontés
Titre I : La mise en évidence du critère commun d'existence du contrat21
Chapitre I. L'approche américaine : la théorie objective subjectivée
23
Section I. Le principe : la consécration de la théorie objective24
§ 1. Lucy v. Zehmer : le standard de la personne raisonnable pour constater l'existence du contrat25
§ 2. Leonard v. Pepsico : le standard de la personne raisonnable pour dénier la conclusion d'un contrat27
Section II. La limite : la prise en compte des volontés internes29
§ 1. Les éléments subjectifs du droit américain relatif à l'existence du contrat
29
A. La torsion subjective comme subjectivation de la théorie objective30
1. La présentation doctrinale de la torsion subjective30
2. Embry v. Hargadine : l'application de la torsion subjective en droit positif32
B. L'arrêt Raffles v. Wichelhaus : l'exception subjective34
§ 2. Le critère d'existence du contrat en droit américain
39
Conclusion du chapitre 1
43
Chapitre II. L'approche française : la théorie subjective objectivée
45
Section I. Le cas topique de l'erreur-obstacle en droit français46
§ 1. La présentation doctrinale de l'erreur-obstacle
47
§ 2. La réception jurisprudentielle de l'erreur-obstacle
49
A. L'erreur-obstacle sur la nature du contrat49
1. L'erreur-obstacle due à la complexité du contrat ou de l'opération contractuelle50
a) L'erreur-obstacle due à la complexité du contrat
50
b) L'erreur-obstacle due à la complexité de l'opération contractuelle
51
2. L'erreur-obstacle due à la présentation équivoque d'un contrat non équivoque52
B. L'erreur-obstacle sur l'objet du contrat53
1. L'erreur-obstacle sur le prix ou l'unité monétaire54
a) L'erreur-obstacle sur le prix
54
b) L'erreur-obstacle sur l'unité monétaire
56
2. L'erreur-obstacle sur l'objet autre que le prix ou l'unité monétaire57
Section II. La conclusion du contrat par l'accord apparent des volontés59
§ 1. L'existence du contrat malgré l'erreur-obstacle
60
A. La proposition doctrinale : l'inexistence du contrat en cas d'erreur-obstacle61
B. La solution jurisprudentielle : l'existence du contrat malgré l'erreur-obstacle65
§ 2. Le critère de l'existence du contrat en droit français
68
A. L'erreur-obstacle comme vice du consentement68
B. Le standard de la personne raisonnable pour constater l'accord des volontés71
Conclusion du chapitre II
77
Conclusion du titre I79
Titre II : La justification du critère commun d'existence du contrat81
Chapitre I. Le contrat comme phénomène
83
Section I. L'appréhension commune de la volonté de contracter84
§ 1. L'appréhension commune de la réalité
85
§ 2. Les implications de l'appréhension commune de la réalité en droit des contrats
87
A. L'objet-représentation et l'objet-existant87
B. La volonté transparente89
1. L'approche américaine : la suppression de l'objet- représentation (l'exclusion de la représentation)90
2. L'approche française : l'identification de l'objet-représentation à l'objet-existant (la représentation contrainte)92
Section II. L'appréhension renouvelée de la volonté de contracter95
Conclusion du chapitre I
101
Chapitre II. L'accord apparent des volontés comme critère d'existence du contrat
103
Section I. La présentation de l'hypothèse de la théorie de l'accord apparent des volontés104
§ 1. Définir l'accord apparent des volontés
105
A. L'apparence définie à l'aune du standard de la personne raisonnable105
B. La théorie de l'accord apparent distinguée d'autres théories107
1. La théorie de l'accord apparent des volontés distinguée de la théorie objective du consentement107
2. La théorie de l'accord apparent des volontés distinguée de la théorie de l'apparence française109
§ 2. Misunderstanding et erreur-obstacle111
Section II. La vérification de l'hypothèse de la théorie de l'accord apparent des volontés115
§ 1. Les notions similaires d'offre et d'acceptation
117
§ 2. Les régimes similaires de l'offre et de l'acceptation
120
A. La réception de la rétractation de l'offre ou de l'acceptation comme condition de leur efficacité121
B. La caducité pour cause de mort ou incapacité justifiée par la théorie de l'accord apparent des volontés125
Conclusion du chapitre II
129
Conclusion du titre II131
Conclusion de la première partie135
Seconde partie
La force obligatoire du contrat : les théories objective et subjective du contrat
Titre I : La mise en évidence de la dualité des théories objective et subjective du contrat141
Chapitre I. Les fondements des théories objective et subjective du contrat
143
Section I. Holmes, l'intérêt économique du contrat144
§ 1. Le bad man, justification de l'approche conséquentialiste de Holmes144
§ 2. De l'approche conséquentialiste à l'utilitarisme contractuel
151
Section II. Pothier, le respect de la promesse154
Conclusion du chapitre I
159
Chapitre II. La consécration des fondements dans les droits positifs
161
Section I. Considération et cause comme conditions de validité des contrats162
Sous-Section I. La considération comme élément extrinsèque à la volonté163
§ 1. La notion complexe de considération165
A. La présentation de la notion de considération167
1. La prépondérance de la considération167
2. Hamer v. Sidway et les deux conceptions de la considération169
B. Les facteurs de complexification de la notion de considération172
1. Le paradoxe de la considération comme échange entre deux sujets objectifs173
2. L'impossible cloisonnement de la considération et de la promissory estoppel177
§ 2. La définition de la considération comme motif objectif181
A. La considération comme motif183
1. Past considération183
2. La promesse ou l'action non sollicitée184
B. La considération comme motif objectif186
1. L'objectivité de la considération : la nominal considération188
2. Le nécessaire échange de valeurs : l'exemple des contrats entre concubins194
Sous-section II. La cause comme élément intrinsèque à la volonté198
§ 1. L'hypothèse de la cause comme motif subjectif objectivé
199
A. Déterminer la cause201
1. Cause et motif201
2. La méthode de détermination de la cause204
B. Vérifier l'existence la cause209
1. La théorie de la fausse cause comme erreur sur l'existence de la contre-prestation212
a) La thèse du professeur Ghestin
213
b) La critique de la thèse du professeur Ghestin
215
2. La distinction de l'absence de cause et de la fausse cause218
a) Motif, objet et absence de cause
220
b) Le critère proposé de la distinction entre absence de cause et fausse cause
221
§ 2. La vérification de l'hypothèse de la cause comme motif subjectif objectivé
223
A. Les cas « parfaitement balisés »224
1. La cause dans les contrats à titre onéreux224
a) L'absence de cause dans les contrats à titre onéreux
224
i. Absence de cause dans les contrats synallagmatiques
224
ii. Absence de cause dans les contrats unilatéraux
226
b) La fausse cause dans les contrats à titre onéreux
234
2. La cause dans les contrats purement gratuits235
a) L'absence de cause dans les contrats purement gratuits
236
b) La fausse cause dans les contrats purement gratuits
243
B. Les cas « non balisés »249
1. L'arrêt Point Club Vidéo249
2. L'arrêt Chronopost255
Section II. Considération et cause comme principes directeurs261
§ 1. Considération, cause et vices du consentement263
A. La présentation des vices du consentement aux États-Unis263
B. La justification des règles contractuelles relatives à l'erreur267
1. Mistake et misrepresentation dans la théorie objective du contrat267
2. L'erreur dans la théorie subjective du contrat272
§ 2. Considération, cause et objet273
§ 3. Considération, cause et inexécution du contrat282
A. L'exécution forcée en nature282
B. La responsabilité contractuelle285
1. L'évaluation du dommage contractuel286
a) Les modes de calcul de la réparation
286
b) L'obligation d'atténuer le dommage comme garantie d'une permutation de valeurs optimale
291
2. Les clauses pénales293
Conclusion du chapitre II
295
Conclusion du titre I297
Titre II : Le choix entre les théories objective ou subjective du contrat299
Chapitre I. L'échec des tentatives doctrinales américaines de subjectivation du contrat
301
Section I. Les tentatives directes de subjectivation du contrat302
§ 1. Le contrat comme promesse de C. Fried
302
A. La promesse comme fondement du droit des contrats303
B. La critique de la notion de considération306
§ 2. Le contrat comme consentement de R. E. Barnett
311
A. Le consentement comme fondement du contrat313
B. Le rayonnement du consentement sur le droit des contrats317
Section II. La tentative indirecte de subjectivation du contrat de S. Shiffrin320
Conclusion du chapitre I
325
Chapitre II. Le mouvement d'objectivation du droit français
327
Section I. L'introduction d'éléments objectifs dans le droit des contrats français328
§ 1. La manifestation symbolique : la suppression de la cause
329
§ 2. Les manifestations techniques
331
Section II. Un avenir encore incertain337
§ 1. Les éléments de résistance de la théorie subjective du contrat
338
§ 2. Les marges de manoeuvre des juges
343
Conclusion du chapitre II
351
Conclusion du titre II353
Conclusion de la seconde partie355
Conclusion générale357
Bibliographie
361
Index
373