La rétroactivité et le droit fiscal
Olivier Debat
Defrénois
Préface
V
Avant-propos
IX
Principales abréviations utilisées
XI
Sommaire
XIII
Introduction
1
Première partie
La réception de la technique de la rétroactivité par le droit fiscal
Titre 1 - La rétroactivité et l'application dans le temps de la norme fiscale39
Chapitre 1 - Le respect des principes du droit transitoire41
Section 1 - La non-rétroactivité de la norme fiscale43
§ 1 - Le principe de non-rétroactivité de la norme fiscale
43
A - Le fondement du principe43
B - La traduction du principe de non-rétroactivité45
1° - La conception civiliste de la non-rétroactivité45
2° - L'application de la conception civiliste au droit fiscal46
a) La prépondérance du fait générateur de l'impôt comme critère d'application de la norme fiscale dans le temps47
b) Les autres critères de la non-rétroactivité de la norme fiscale55
§ 2 - L'exception : la norme fiscale rétroactive
59
A - La valeur juridique du principe de non-rétroactivité59
1° - La valeur légale du principe de non-rétroactivité de l'article 2 du Code civil59
2° - La valeur simplement légale du principe de non-rétroactivité de l'article 2 du Code civil63
B - La retranscription de la rétroactivité dans la norme fiscale64
1° - La rétroactivité pure et simple de la norme fiscale64
2° - La rétroactivité aménagée de la norme fiscale : les mesures transitoires66
Section 2 - L'application immédiate de la norme fiscale67
§ 1 - La signification du principe de l'application immédiate de la norme nouvelle
68
A - L'application immédiate de la norme nouvelle aux situations nées postérieurement68
1° - L'exposé de la règle68
2° - Le cas des impositions sur le revenu69
B - L'application immédiate de la norme nouvelle aux situations en cours72
1° - L'application immédiate de la norme fiscale nouvelle aux situations en cours d'exécution73
2° - L'application immédiate de la norme fiscale nouvelle aux situations en cours de constitution ou d'extinction75
a) La constitution ou l'extinction de la situation fiscale par la réunion d'éléments successifs76
b) La constitution ou l'extinction de la situation fiscale par le simple écoulement du temps77
§ 2 - L'exception à l'application immédiate : la prise en compte des droits acquis
81
A - L'absence de droits acquis en matière fiscale81
1° - L'exposé de la théorie des droits acquis82
2° - L'ignorance fiscale de la théorie des droits acquis83
B - La consécration jurisprudentielle de droits acquis84
Chapitre 2 - L'utilisation de la rétroactivité par le droit fiscal87
Section 1 - Les normes fiscales juridiquement rétroactives88
§ 1 - Les normes fiscales naturellement rétroactives : les normes interprétatives
88
A - Les normes fiscales véritablement interprétatives88
1° - La notion de norme interprétative88
a) La norme interprétative stricto sensu88
b) La norme jurisprudentielle91
2° - L'utilité des normes interprétatives93
B - Les normes fiscales faussement interprétatives96
1° - Notion et causes de l'émergence de normes faussement interprétatives96
2° - L'ampleur du recours aux normes faussement interprétatives101
§ 2 - Les normes fiscales volontairement rétroactives
103
A - Les normes fiscales de validation103
1° - La notion de norme de validation103
a) La rétroactivité des normes de validation104
b) Le domaine des normes de validation104
2° - Les techniques de validation108
a) Les validations expresses108
b) Les validations implicites111
B - Les normes fiscales expressément rétroactives114
1° - Les normes rétroactives in favorem114
2° - Les normes rétroactives visant la lutte contre la fraude fiscale118
Section 2 - Les normes fiscales rétroactives de fait120
§ 1 - Approche de la rétroactivité de fait de la norme fiscale
120
A - Le caractère formel du critère juridique de la rétroactivité fiscale121
1° - Analyse du caractère formel du critère juridique de la rétroactivité fiscale121
2° - Les conséquences pratiques du caractère formel du critère juridique de la rétroactivité fiscale124
B - Les manifestations de la rétroactivité de fait de la norme fiscale126
1° - La rétroactivité de fait résultat du critère de l'opération juridique126
a) Le retentissement de la rétroactivité de fait de la norme fiscale sur le consentement des sujets de droit127
b) L'incertitude liée à la rétroactivité de fait de la norme fiscale129
2° - Les limites à l'étendue de la rétroactivité de fait131
§ 2 - La prise en compte de la rétroactivité de fait de la norme fiscale
132
A - La prise en compte de la rétroactivité de fait liée à l'application d'une autre règle juridique133
1° - La prise en compte liée à la théorie de la cause133
a) Rappels sur la notion de cause133
b) La mise en oeuvre de la notion de cause135
2° - La prise en compte liée à la règle non bis in idem138
B - La prise en compte de la rétroactivité de fait liée à la volonté des sujets de droit139
1° - La prise en compte dans la détermination du régime fiscal applicable140
2° - La prise en compte dans les rapports entre les sujets de droit141
Titre 2 - La rétroactivité et le traitement des situations juridiques143
Chapitre 1 - La rétroactivité relative à la situation fiscale145
Section 1 - L'utilisation de la rétroactivité en tant que faveur146
§ 1 - La rétroactivité comme mécanisme de faveur
146
§ 2 - Les manifestations fiscales de la rétroactivité-faveur
148
Section 2 - L'utilisation de la rétroactivité en tant que sanction153
§ 1 - La rétroactivité comme outil de contrôle du comportement
153
§ 2 - Les manifestations fiscales de la rétroactivité-sanction
157
A - L'examen du comportement de l'administration dans le contrôle fiscal157
B - L'examen du comportement du contribuable160
1° - Le non-respect d'un engagement par le contribuable162
2° - La nullité de certains actes frauduleux168
Chapitre 2 - La rétroactivité relative à la situation de droit substantiel171
Section 1 - La constatation fiscale de la rétroactivité du droit substantiel : la rétroactivité-constatation173
§ 1 - La nature objective de la rétroactivité-constatation
173
§ 2 - Une constatation fiscale conditionnée par le droit substantiel
176
A - La constatation de la rétroactivité par le droit substantiel176
B - L'absence d'exclusion de la rétroactivité par le droit substantiel180
Section 2 - Les manifestations de la rétroactivité-constatation185
Sous-section 1 - La prise en compte de la rétroactivité pour le traitement de la propriété185
§ 1 - L'appréciation de la propriété
186
A - L'attribution de la propriété186
1° - La rétroactivité et la taxe foncière186
a) Le principe de rectification de l'imposition187
b) Les incertitudes sur la portée du principe189
2° - La rétroactivité et l'impôt de solidarité sur la fortune195
B - L'origine de la propriété197
1° - L'aliénation consécutive à une nullité ou à une résolution198
2° - L'aliénation consécutive à un partage199
§ 2 - Le transfert de la propriété
204
A - L'existence de la mutation de propriété204
1° - La mutation remise en cause : la nullité et la résolution204
2° - La mutation incertaine207
a) La mutation conditionnelle207
b) Le régime de l'absence et de la disparition211
3° - La mutation indéterminée : le partage et la licitation212
a) Une divergence historique entre le droit civil et le droit fiscal : le partage avec soulte212
b) Les solutions du droit positif214
B - Les caractéristiques de la mutation de propriété220
1° - La personne imposable220
2° - L'assiette imposable226
Sous-section 2 - La prise en compte de la rétroactivité pour le traitement de l'activité230
§ 1 - L'imposition des richesses liées à l'activité
231
A - La taxation du revenu ou du bénéfice231
1° - La nécessaire prise en compte de la rétroactivité231
2° - Le respect du principe de l'annualité de l'impôt238
B - La taxation de la valeur ajoutée241
§ 2 - L'imposition de l'exercice même de l'activité professionnelle : la taxe professionnelle
245
A - Le refus traditionnel de la rétroactivité245
B - Une évolution jurisprudentielle avortée : l'admission de la rétroactivité du droit privé247
Deuxième partie
L'encadrement de la technique de la rétroactivité par le droit fiscal
Titre 1 - L'encadrement de la rétroactivité des règles fiscales261
Chapitre 1 - L'encadrement de la rétroactivité de la doctrine administrative263
Section 1 - Le principe de non-rétroactivité des changements de doctrine administrative267
§ 1 - La garantie du contribuable contre les changements rétroactifs de doctrine administrative
267
A - L'opposabilité de l'interprétation administrative des règles fiscales de fond267
1° - Le contenu général de la garantie269
2° - L'application de la garantie270
a) Le domaine d'application de la garantie270
b) Les conditions relatives à la doctrine invoquée272
B - L'opposabilité de l'appréciation administrative des situations de fait274
1° - L'appréciation émise au regard d'un texte fiscal275
2° - L'appréciation émise dans la procédure du rescrit fiscal277
§ 2 - L'accentuation progressive de la garantie du contribuable
278
A - L'élargissement législatif de la garantie279
B - L'élargissement jurisprudentiel de la garantie281
1° - L'accentuation du domaine de la garantie282
2° - Le renforcement de l'effet de la garantie284
Section 2 - Les limites au principe de non-rétroactivité des changements de doctrine administrative287
§ 1 - La rétroactivité de la doctrine in favorem287
A - La rétroactivité limitée de l'interprétation in favorem287
1° - Les manifestations de la rétroactivité de la doctrine in favorem287
2° - Le refus de la rétroactivité expresse de la doctrine in favorem290
B - La nature du principe de non-rétroactivité : une protection contentieuse291
§ 2 - La rétroactivité du retrait de la doctrine administrative
293
A - La rétroactivité de fait du retrait de la doctrine administrative293
B - L'abandon rétroactif de la doctrine administrative par le législateur295
Chapitre 2 - L'encadrement de la rétroactivité de la norme fiscale297
Section 1 - La diversité des limites ponctuelles à la rétroactivité de la norme fiscale301
§ 1 - Le contrôle du recours à la rétroactivité
301
A - Le respect des situations consolidées302
1° - La force de la chose jugée302
2° - La prescription légalement acquise306
B - Le respect des principes du droit répressif et du procès équitable308
1° - La non-rétroactivité des lois répressives308
a) Le principe de non-rétroactivité des lois répressives309
b) L'exception de la rétroactivité in mitius313
2° - Le respect du droit au procès équitable316
§ 2 - Le contrôle du caractère rétroactif de la norme fiscale : l'interprétation
327
A - Le principe général d'interprétation stricte de la norme fiscale327
B - Le contrôle du caractère interprétatif de la norme fiscale331
Section 2 - La recherche d'une limite générale à la rétroactivité de la norme fiscale335
§ 1 - Le contrôle constitutionnel de la rétroactivité en droit positif : le critère de l'intérêt général
335
§ 2 - De l'émergence d'un principe autonome de sécurité juridique en matière fiscale
341
A - Les principes communautaires de sécurité juridique et de confiance légitime341
1° - Les notions de sécurité juridique et de confiance légitime341
2° - La reconnaissance communautaire des principes de sécurité juridique et de confiance légitime343
3° - Les incertitudes sur l'application des principes communautaires en droit interne345
B - De l'émergence d'un principe général de sécurité juridique en droit interne348
1° - Des fondements juridiques du principe de sécurité juridique348
a) Le refus de la constitutionnalisation du principe348
b) Les alternatives possibles350
2° - De l'utilité de formaliser le principe de sécurité juridique352
a) L'existence de fait du principe352
b) La difficile formalisation du principe354
c) Pour une intégration juridique ciblée du principe355
Titre 2 - L'encadrement de la rétroactivité des situations juridiques357
Chapitre 1 - L'encadrement de la rétroactivité issu de la technique fiscale359
Section 1 - L'identification temporelle du revenu ou du bénéfice361
§ 1 - Le cloisonnement instauré par le principe de l'annualité de l'impôt
361
A - L'inefficacité fiscale de la rétroactivité au-delà du début de la période en cours362
B - Le traitement fiscal de la rétroactivité au sein de la période en cours368
1° - La prise en compte au présent des effets de la rétroactivité369
2° - L'appréciation du système375
§ 2 - Les dérogations au principe de l'annualité de l'impôt
379
A - Les dérogations en faveur des entreprises380
1° - L'utilisation du mécanisme de la provision380
2° - Le régime du report en arrière des déficits382
3° - L'option rétroactive pour le régime des jeunes agriculteurs384
B - Les dérogations en faveur des particuliers385
Section 2 - L'identification matérielle de l'entreprise388
§ 1 - La théorie du bilan et la notion de patrimoine professionnel
388
§ 2 - Le partage de l'entreprise indivise
392
A - Les difficultés théoriques liées à l'effet déclaratif du partage393
B - La primauté de l'affectation professionnelle des biens indivis sur l'effet déclaratif du partage395
Chapitre 2 - L'encadrement de la rétroactivité issu de la poursuite d'objectifs fiscaux405
Section 1 - L'encadrement issu de règles fiscales visant la lutte contre la fraude fiscale407
§ 1 - Les dispositions générales de lutte contre la fraude fiscale
407
A - L'utilisation de la théorie de l'abus de droit408
B - L'utilisation de la théorie de l'acte anormal de gestion414
§ 2 - Les dispositions spécifiques de lutte contre la fraude fiscale
417
Section 2 - L'encadrement issu de règles fiscales visant la taxation des faits424
§ 1 - Le recours exceptionnel à la théorie de l'apparence par la jurisprudence
425
§ 2 - Les dispositions fiscales légales visant la taxation des faits
428
Conclusion
433
Bibliographie
441
Index alphabétique
471
Table des matières
497