Le traitement juridique de la discrimination dans l'entreprise
Réflexions sur un risque
Vincent Manigot
LexisNexis
PréfaceXI
SommaireXIII
Introduction1
§ 1. - Un terrain accidenté2
§ 2. - Une construction laborieuse6
§ 3. - Un édifice déstabilisé12
Première partie
La détermination du risque
Titre 1 : L'identification du risque
Chapitre 1 : Les frontières du risque23
Section 1 : Les frontières déterminées23
§ 1. - La différence neutralisée23
A. - Des confusions contestables24
1° La multiplication des confusions24
2° Les effets des confusions28
B. - Des distinctions fondées30
1° Des périmètres distincts30
2° Des sanctions différentes39
§ 2. - La différence recherchée40
A. - L'entreprise, moteur de la diversité42
1° La promotion de la diversité42
2° Les outils de la diversité48
B. - L'entreprise, vecteur d'actions positives55
1° Le cercle de l'admissible56
2° La sanction de l'inadmissible63
Section 2 : Les frontières indéterminées65
§ 1. - La discrimination indirecte : une extension incertaine66
A. - Une notion imposée par le droit européen66
1° Une définition source d'insécurité66
2° Une définition à affiner69
B. - Une notion déstabilisée par la preuve71
1° La preuve par la démonstration71
2° La preuve par l'absence de justification75
C. - Une notion contestée en droit interne75
1° Une notion facteur d'insécurité juridique75
2° Une notion facteur de rupture d'égalité76
§ 2. - La sanction pénale : une répression imprécise79
A. - Les spécificités de la répression81
1° Le concours des codes82
2° Le concours des infractions85
B. - Les incohérences de la répression88
Chapitre 2 : Les comportements à risque91
Section 1 : Les comportements prohibés92
§ 1. - Les salariés à risque92
A. - Les salariés directement à risque92
1° Les critères de distinction illicites subis93
2° Les critères de distinction illicites choisis108
B. - Les salariés indirectement à risque120
1° La discrimination par association120
2° Les témoins de discriminations124
§ 2. - Les mesures interdites126
A. - La protection au temps de l'avant-contrat127
1° L'interdiction au temps de l'offre129
2° L'interdiction au temps du choix129
3° La sanction de l'interdit136
B. - La protection lors de l'exécution du contrat141
1° La notion de mesure discriminatoire141
2° La notion de traitement moins favorable145
Section 2 : Les comportements validés152
§ 1. - Les comportements réglementairement admis153
§ 2. - Les comportements judiciairement tolérés155
A. - Les éléments classiques155
B. - Un élément nouveau156
1° L'émergence de la notion156
2° Les risques de la notion159
Titre 2 : La révélation du risque
Chapitre 1 : La révélation interne167
Section 1 : La révélation par les représentants du personnel167
§ 1. - La révélation par les délégués du personnel168
A. - Les compétences propres des délégués du personnel168
1° Les attributions générales168
2° L'enquête spécifique169
B. - Le rôle de liaison avec l'inspection du travail175
§ 2. - La révélation par le comité d'entreprise176
A. - La révélation du risque à l'embauche178
B. - La révélation du risque après l'embauche180
Section 2 : La révélation par les représentants des syndicats183
§ 1. - La position des syndicats en matière de discrimination184
§ 2. - L'action des syndicats en matière de discrimination185
A. - Le syndicat, auteur des poursuites pour le compte de la victime185
1° L'action de substitution185
2° L'articulation des actions188
B. - La concurrence de l'action des associations189
Chapitre 2 : La révélation externe193
Section 1 : La révélation des discriminations par l'inspection du travail193
§ 1. - La compétence de l'inspection du travail194
A. - Une compétence spécifique194
B. - Une compétence générale196
§ 2. - Les moyens de l'inspection du travail197
A. - Les investigations198
B. - Les contraintes200
Section 2 : La révélation par de hautes autorités200
Sous-section 1 : La haute autorité de lutte contre les discriminations et pour l'égalité (Halde)201
§ 1. - Des missions antinomiques203
A. - L'assistance de la victime203
1° Une assistance individualisée203
2° Une extension de l'assistance204
B. - Le conseil de l'autorité206
1° Les interventions auprès du pouvoir judiciaire207
2° Les propositions de modifications législative et réglementaire211
§ 2. - Des pouvoirs peu encadrés213
A. - Des pouvoirs substantiels213
1° Des pouvoirs autonomes213
2° Le pouvoir sous tutelle218
B. - Des recours inexistants219
1° L'absence de recours contre les décisions de la HALDE219
2° Une absence regrettable de recours ?220
Sous-section 2 : Le défenseur des droits222
Deuxième partie
La gestion du risque
Titre 1 : L'éviction du risque
Chapitre 1 : Les dispositions individuels d'éviction du risque229
Section 1 : L'encadrement de l'évaluation230
§ 1. - Les qualités requises de l'évaluation232
A. - L'exigence de pertinence232
1° La pertinence des critères d'évaluation233
2° La pertinence des résultats de l'évaluation235
B. - L'exigence de transparence236
1° L'information hors de l'entreprise237
2° L'information dans l'entreprise238
§ 2. - Les risques de dérives de l'évaluation245
A. - L'évaluation individuelle, facteur de stress245
1° Les objectifs245
2° Les critères247
B. - L'évaluation individuelle, facteur de dislocation247
1° L'isolement du salarié248
2° La contestation de la collectivité248
Section 2 : La mise en oeuvre de l'évaluation individuelle249
§ 1. - L'évaluation à la naissance du contrat249
A. - L'évaluation abstraite250
1° Le support de l'évaluation250
2° L'objet de l'évaluation252
B. - L'évaluation concrète255
1° Les essais professionnels255
2° La période d'essai257
§ 2. - L'évaluation au cours du contrat260
A. - Les salariés non spécialement protégés260
1° Les méthodes d'évaluation260
2° Le déroulement de l'évaluation264
B. - Les salariés spécialement protégés267
1° La soumission aux normes générales267
2° L'application des normes particulières d'évaluation269
Chapitre 2 : Les dispositifs collectifs d'éviction du risque273
Section 1 : L'éviction par la négociation obligatoire273
§ 1. - Les négociations sur l'évolution dans l'emploi274
A. - Des obligations disparates274
1° La négociation au niveau de la branche275
2° L'enchevêtrement de la négociation au niveau de l'entreprise276
B. - Des effets incertains279
§ 2. - Les négociations sur le maintien dans l'emploi282
A. - Les négociations sur les seniors282
1° Le domaine de la négociation283
2° Les limites aux effets de la négociation287
B. - Les négociations sur les handicapés288
1° L'emploi, objet d'une négociation289
2° L'accord, modalité d'une obligation291
Section 2 : L'éviction par la négociation facultative294
§ 1. - Les dispositifs curatifs294
A. - La négociation de l'accord294
B. - Les effets de l'accord296
1° L'instrumentum296
2° Les negotia297
§ 2. - Les dispositifs préventifs298
A. - Une liberté298
B. - Des contraintes299
1° Des contraintes économiques300
2° Des contraintes juridiques301
Titre 2 : La réalisation du risque
Chapitre 1 : Le régime du contentieux305
Section 1 : Le temps du contentieux305
§ 1. - Les effets du temps sur l'action306
A. - L'ouverture de l'action306
1° Le point de départ relatif du délai d'action308
2° Le point de départ absolu du délai de prescription309
B. - L'issue du contentieux311
1° L'indifférence du temps sur la réparation du préjudice311
2. - L'indifférence contestée du temps sur la réparation du préjudice312
§ 2. - Les effets du temps sur la procédure313
A. - La procédure de référé : une compétence proclamée313
B. - La procédure de référé : une compétence contestée315
Section 2 : Le traitement du contentieux316
§ 1. - L'équilibre institué317
A. - Un mécanisme imposé317
1° L'impulsion européenne317
2° La réception jurisprudentielle319
3° La consécration législative321
B. - Un mécanisme équilibré321
1° L'insinuation du doute322
2° La dissipation du doute324
§ 2. - Le déséquilibre provoqué325
A. - Les mesures d'instruction imposées325
B. - Des conditions de reconnaissance des discriminations facilitées328
Chapitre 2 : Les sanctions des discriminations331
Section 1 : Les destinataires des sanctions331
§ 1. - Les personnes physiques332
§ 2. - Les personnes morales334
A. - Des conditions strictes d'engagement de la responsabilité des personnes morales334
1° Une discrimination commise par les organes ou représentants de la personne morale334
2° Une discrimination commise pour le compte de la personne morale336
B. - Une interprétation extensive337
1° L'extension de la notion de représentation337
2° La consécration de l'autonomie pénale de la personne morale338
Section 2 : Le contenu des sanctions339
§ 1. - Les sanctions judiciaires339
A. - Les sanctions civiles339
1° L'effacement de l'illégalité340
2° L'enracinement de la légalité345
B. - Les sanctions pénales349
1° Les sanctions inhérentes à l'incrimination générale349
2° Les sanctions inhérentes aux incriminations spécifiques349
§ 2. - Les sanctions extrajudiciaires350
Conclusion générale353
Bibliographie355
Index alphabétique375