Les conflits d'intérêts en droit privé
Thibault Douville
SommaireXI
PréfaceXIII
Avertissement1
Table des principales abréviations3
Introduction7
Partie 1.
La notion de conflit d'intérêts31
Chapitre 1. La source du conflit d'intérêts35
Section 1. Le pouvoir de définir l'intérêt d'autrui42
§ 1. Le pouvoir juridique44
A. La notion de pouvoir juridique44
1. Le pouvoir comme habilitation à définir juridiquement l'intérêt d'autrui44
2. L'exclusivité du pouvoir dans la définition juridique de l'intérêt d'autrui53
B. La typologie des pouvoirs juridiques58
1. Le pouvoir de représentation61
a. La représentation de la volonté
61
b. La représentation des intérêts
64
2. Le pouvoir sans représentation67
a. Le pouvoir de gestion des biens d'autrui
68
b. Le pouvoir de contrôle de l'activité juridique d'autrui
70
§ 2. Le pouvoir matériel73
Section 2. L'intérêt d'autrui comme finalité du pouvoir81
§ 1. La singularité de l'intérêt d'autrui82
§ 2. La normativité de l'intérêt d'autrui94
Chapitre 2. Le concept de conflit d'intérêts99
Section 1. Le critère du conflit d'intérêts101
§ 1. L'identification du critère102
§ 2. La systématisation du critère114
A. Le conflit114
B. ... d'intérêts123
Section 2. L'appréciation du conflit d'intérêts134
§ 1. L'absence de contrôle de la qualification du conflit d'intérêts135
A. L'abandon du conflit d'intérêts à l'appréciation souveraine des juges du fond135
B. L'insuffisance du contrôle de la motivation139
§ 2. La nécessité d'un contrôle de la qualification du conflit d'intérêts144
Chapitre 3. La fonction du conflit d'intérêts147
Section 1. La faiblesse du contrôle du détournement de pouvoir149
§ 1. Le critère déterminant : l'intention de l'agent d'agir dans un intérêt différent du sien150
A. L'énoncé du critère150
B. La mise en oeuvre du critère153
§ 2. Le critère indifférent : l'existence d'un dommage156
Section 2. L'insuffisance des sanctions du détournement de pouvoir167
§ 1. L'absence de sanction unitaire de l'acte vicié par un détournement de pouvoir168
A. Les sanctions indirectes du détournement de pouvoir168
1. L'illicéité de la cause168
2. La fraude170
B. Les sanctions directes du détournement de pouvoir171
§ 2. Le morcellement des sanctions pénales du détournement de pouvoir179
A. Les infractions générales179
1. L'abus de confiance180
2. L'escroquerie183
B. Les infractions spéciales186
Partie 2.
La reconnaissance d'un devoir général d'abstention en cas de conflit d'intérêts197
Chapitre 1. La classification des devoirs d'abstention201
Section 1. Les interdictions particulières d'accomplir un acte marqué par un conflit d'intérêts203
§ 1. L'interdiction pour l'agent de prendre l'acte à son compte203
1. La représentation206
a. Le tuteur
206
b. Le mandataire
212
c. Le commissionnaire
220
2. Le fiducie223
3. La collaboration à la vente des biens d'autrui226
§ 2. L'interdiction pour l'agent d'accomplir un acte dans l'exercice de son pouvoir228
A. Les interdictions du vote intéressé de l'associé229
B. La licéité du vote intéressé de l'associé239
Section 2. Les interdictions générales d'agir sous l'empire d'un conflit d'intérêts245
§ 1. Les interdictions expresses246
A. L'interdiction commune à tous les juristes d'agir en conflit d'intérêts246
B. L'interdiction circonstanciée des avocats d'agir en conflit d'intérêts252
1. Le devoir d'abstention de l'avocat256
a. En matière d'assistance et de conseil
257
b. En matière de rédaction d'actes
261
2. L'effectivité de l'abstention de l'avocat263
a. Les mesures préventives
263
b. Les mesures curatives
265
§ 2. Les interdictions implicites267
A. Le remplacement impératif de la personne en conflit d'intérêts : le cas des « protecteurs »267
B. Le remplacement facultatif de la personne en conflit d'intérêts285
1. Le remplacement de l'assureur de protection juridique285
2. Le remplacement des représentants légaux de la société en cas d'action ut singuli290
Chapitre 2. Les fondements du devoir général d'abstention295
Section 1. Les fondements comparatistes299
§ 1. L'existence en droit comparé externe299
A. Les devoirs d'abstention en matière de représentation300
B. Les devoirs d'éviter les conflits d'intérêts303
§ 2. L'existence en droit comparé interne310
A. L'affirmation négative de l'interdiction d'agir en conflit d'intérêts312
B. L'affirmation positive de l'interdiction d'agir en conflit d'intérêts324
Section 2. Les fondements idéaux332
§ 1. Le devoir d'abstention dégagé de l'exigence de loyauté333
§ 2. Le devoir d'abstention dégagé de l'exigence d'impartialité352
Chapitre 3. La consécration du devoir général d'abstention363
Section 1. La source du devoir général d'abstention363
§ 1. L'hypothèse d'une consécration législative364
§ 2. L'hypothèse d'une consécration prétorienne372
Section 2. L'apport du devoir général d'abstention378
§ 1. Une limite objective à l'exercice du pouvoir378
A. La formulation du devoir d'abstention378
B. L'effet du devoir d'abstention383
§ 2. La sanction du dépassement de pouvoir386
A. La sanction de l'acte réalisé sous l'empire d'un conflit d'intérêts387
1. Les sanctions existantes du dépassement de pouvoir388
2. La sanction retenue en cas de conflit d'intérêts395
B. La sanction de la personne agissant sous l'empire d'un conflit d'intérêts398
Partie 3.
Les ajustements du traitement des conflits d'intérêts407
Chapitre 1. L'éviction des conflits d'intérêts413
Section 1. L'interdiction de détenir des intérêts414
§ 1. L'exigence d'indépendance matérielle414
A. L'indépendance comme moyen : le cas des administrateurs indépendants417
B. L'indépendance comme fin : le cas des analyses financiers indépendants423
§ 2. L'interdiction du cumul d'activités428
A. La prévention des conflits d'intérêts par les incompatibilités430
B. L'étalonnement des incompatibilités sur les conflits d'intérêts439
1. Les incompatibilités définies indirectement par référence aux conflits d'intérêts439
2. Les incompatibilités définies directement par référence aux conflits d'intérêts446
Section 2. La séparation des intérêts détenus451
§ 1. La séparation des activités de l'assureur453
§ 2. La séparation des activités des prestataires de services d'investissement458
Chapitre 2. La gestion des conflits d'intérêts473
Section 1. Le contrôle de l'acte marqué par le conflit d'intérêts474
§ 1. L'autorisation de l'acte marqué par un conflit d'intérêts474
A. La procédure d'autorisation de certains actes entre un tutélaire et son tuteur475
B. La procédure d'autorisation des conventions entre une société et l'un ses « dirigeants »480
1. L'insuffisance du domaine de l'autorisation485
a. Les personnes
485
b. Les conventions
492
2. Le caractère formaliste de l'autorisation497
§ 2. L'évaluation de l'acte marqué par un conflit d'intérêts505
1. Le recours à l'expertise indépendante pour neutraliser le conflit d'intérêts des administrateurs508
2. L'effectivité de la neutralisation du conflit d'intérêts par le recours à l'expertise indépendante512
Section 2. La révélation de la situation de conflit d'intérêts515
§ 1. La révélation du conflit d'intérêts, condition préalable à l'accomplissement d'une mission519
A. Les arbitres519
B. Les mandataires en vote528
§ 2. La révélation du conflit d'intérêts, alerte sur les conditions de l'accomplissement d'une mission535
Chapitre 3. L'éducation aux conflits d'intérêts541
Section 1. La politique déontologique en matière de conflits d'intérêts547
§ 1. Les déontologies amorcées par le droit étatique547
A. La mise en place encouragée547
1. L'encouragement par la dérogation au droit imposé548
2. L'encouragement par le bénéfice d'un régime plus favorable552
B. La mise en place imposée555
§ 2. Les déontologies consacrées par le droit étatique558
A. L'approbation des règles déontologiques558
B. L'absorption des règles déontologiques562
Section 2. La subsidiarité du traitement déontologique des conflits d'intérêts569
§ 1. Le contenu typique des déontologies en matière de conflits d'intérêts569
A. L'amélioration de la détection des conflits d'intérêts570
1. L'identification des conflits d'intérêts570
2. La dénonciation des conflits d'intérêts573
B. L'enrichissement de la sanction des conflits d'intérêts578
1. Les mesures licites579
2. Les mesures illicites583
a. Le seuil de l'illicite en droit du travail
584
b. Le seuil de l'illicite en droit commun des contrats
587
§ 2. La valeur juridique des déontologies en matière de conflits d'intérêts592
A. La juridicité des règles déontologiques par leur support593
B. La juridicité des règles déontologiques par leur source601
Conclusion générale605
Bibliographie indicative611
Index641
Table des matières647