La force obligatoire du contrat à l'épreuve des procédures d'insolvabilité
Karl Lafaurie
LGDJ
RemerciementsV
PréfaceIX
Abréviations utiliséesXIII
Introduction1
Première partie
La perturbation de la conception classique de la force obligatoire du contrat
Titre premier : Les limites à l'irrévocabilité du contrat33
Chapitre 1. La révocation anticipée du contrat37
Section I. La révocation du contrat dans l'intérêt de l'entreprise39
§ 1. L'admission de la révocation anticipée du contrat
39
A. La révocation anticipée du contrat comme atteinte au principe d'irrévocabilité40
1. La révocation du contrat dans le cadre du régime des contrats en cours40
a) La révocation par l'exercice d'un droit d'option
40
b) La révocation par le prononcé d'une résiliation judiciaire
47
c) La révocation par l'exercice d'un droit de rupture unilatérale
51
2. La révocation du contrat dans le cadre du plan de cession d'entreprise53
a) Le sort incertain des contrats non continués avant l'ordonnance du 12 mars 2014
53
b) La résiliation des contrats non continués résultant de l'ordonnance du 12 mars 2014
56
B. L'atteinte à l'irrévocabilité comme remède au rigorisme du traitement classique de l'imprévision58
1. Un remède au rejet classique de la théorie de l'imprévision59
2. Un remède à la rigueur de la théorie classique de l'imprévision62
§ 2. La question de l'indemnisation de la rupture anticipée du contrat
69
A. De lege lata69
1. L'indemnisation de la rupture dans le cadre des contrats en cours70
2. L'indemnisation de la rupture des contrats non cédés72
B. De lege ferenda73
1. Le caractère incertain du fondement de l'indemnisation73
a) L'absence d'inexécution fautive
74
b) L'imputation incertaine de l'inexécution
77
2. Le caractère inopportun de l'indemnisation78
Section II. Vers une révocation du contrat dans l'intérêt du particulier surendetté ?80
§ 1. L'amorce d'un régime des contrats en cours en droit du surendettement
81
A. L'introduction d'un régime des contrats en cours en droit du surendettement81
B. Une mesure limitée à la continuation du contrat de plein droit83
§ 2. La perspective d'une révocation des contrats dans l'intérêt des particuliers en difficulté
84
A. L'existence de traitements ponctuels de la révocation des contrats85
1. Les exceptions à l'irrévocabilité visant directement le risque d'insolvabilité85
2. Les exceptions à l'irrévocabilité permettant de traiter indirectement le risque d'insolvabilité87
B. L'intérêt d'un traitement de droit commun91
Chapitre 2. La paralysie de la résolution du contrat pour inexécution97
Section I. La paralysie de la résolution en droit des entreprises en difficulté99
§ 1. La paralysie de la résolution au cours de la période d'observation
100
A. La continuation forcée du contrat préalable à la paralysie des sanctions de l'inexécution101
1. Une continuation du contrat s'imposant de plein droit à l'ouverture de la procédure101
2. Une décision de poursuite des contrats relevant de la compétence du débiteur103
B. La paralysie des sanctions de l'inexécution au service de la continuation forcée106
1. Échec à la résolution du contrat107
a) Le principe de la paralysie de la résolution judiciaire
107
alpha) Exposé du principe de la paralysie
107
bêta) Justification du principe de la paralysie
111
b) Application de la paralysie aux autres modes de résolution du contrat
112
alpha) La paralysie de la résolution unilatérale
112
(...)) La paralysie de la résolution conventionnelle115
2. Échec à l'exception d'inexécution119
§ 2. La paralysie de la résolution au-delà de la période d'observation
122
A. La paralysie dans le cadre des plans de sauvegarde et de redressement122
1. Le consensus sur la purge définitive des inexécutions antérieures123
2. Recherche du fondement juridique de la purge définitive124
B. La paralysie dans le cadre du plan de cession127
1. La cession forcée du contrat, atteinte à la conception classique de la force obligatoire du contrat127
2. La paralysie de la résolution, résultat logique de la cession forcée du contrat130
a) La nature de la cession judiciaire de contrat
130
b) Régime de la cession judiciaire du contrat
132
Section II. La paralysie de la résolution en droit du surendettement135
§ 1. Insuffisance des règles du droit du surendettement existantes
135
A. L'absence de paralysie provisoire des sanctions des inexécutions antérieures136
1. Incomplétude du régime des contrats en cours136
2. Insuffisance des mesures provisoires de paralysie138
a) Insuffisance de la suspension provisoire des voies d'exécution
138
b) Insuffisance de l'interdiction des paiements
140
B. L'absence de purge définitive des inexécutions antérieures143
1. L'absence de purge des inexécutions par la « déclaration des créances »143
2. L'absence de purge des inexécutions par les mesures de report145
§ 2. Proposition d'un régime aménageant la rupture des contrats en droit du surendettement
147
A. La nécessité des mesures148
1. Opportunité du maintien de certains contrats148
2. Insuffisance des mesures de droit commun151
B. Les mesures nécessaires153
1. L'approfondissement d'un droit au maintien des contrats en cours154
2. L'introduction de la paralysie des sanctions des inexécutions antérieures155
Titre second : Les limites à l'intangibilité du contrat159
Chapitre 1. L'alourdissement des obligations à la charge du créancier163
Section I. L'adjonction d'une exigence de déclarer sa créance164
§ 1. Régime de l'adjonction de l'exigence de déclaration de créance
165
A. Contenu de l'exigence de déclaration de créance165
1. En droit des entreprises en difficulté165
2. En droit du surendettement170
B. Sanction de l'exigence de déclaration de créance172
1. Le principe de sanction du défaut de déclaration173
2. La condition finale de la sanction du défaut de déclaration176
§ 2. Qualification de l'exigence de déclaration de créance
179
A. Discussion de la qualification de l'exigence de déclarer ses créances180
1. L'incombance, une qualification répondant à la nature de l'exigence183
2. L'incombance, une qualification répondant à la sanction de l'exigence190
B. Incidence de la qualification sur l'intangibilité du contrat194
Section II. L'adjonction d'une exigence de renégocier le contrat197
§ 1. Manifestation d'une contrainte de renégociation imposée au créancier
198
A. Une renégociation imposée dans son principe199
1. La renégociation imposée par le débiteur199
a) Le pouvoir d'initiative du débiteur dans le lancement des négociations
199
b) Un recours aux négociations encouragé par la loi
201
2. La participation imposée au créancier202
a) Une participation sous l'égide d'une autorité légale
202
b) La diligence attendue du créancier
204
B. Une renégociation contrainte dans son contenu206
1. Une renégociation contrainte sous la pression de la procédure206
a) La pression des mesures coercitives accompagnant la renégociation
207
b) La pression des conséquences de l'échec des négociations
210
alpha) La pression du risque de l'ouverture d'une procédure collective
211
bêta) La pression de l'utilisation des procédures accélérées
212
2. Une renégociation contrainte par le fait majoritaire215
a) Des mesures prises contre la volonté de certains créanciers
215
b) Des mesures attentatoires à la force obligatoire du contrat
217
§ 2. Qualification de la contrainte de renégociation imposée au créancier
221
A. L'émergence d'un devoir de renégocier en droit de l'insolvabilité222
1. Rapprochement de l'exigence d'un devoir dans son contenu222
2. Rapprochement de l'exigence d'un devoir dans sa sanction224
B. Un dépassement du devoir de renégocier admis en droit commun du contrat225
1. La place limitée du devoir de renégocier en droit commun225
2. Le dépassement de la conception classique du devoir de renégocier dans les procédures collectives231
Chapitre 2. Le retranchement des obligations du débiteur235
Section I. La paralysie temporaire de l'obligation236
§ 1. Manifestations de la paralysie temporaire de l'obligation
237
A. Les paralysies de créance attachées à l'ouverture de la procédure237
1. En droit des entreprises en difficulté238
a) Le principe : l'interdiction des poursuites
238
b) Le corollaire : l'interdiction des paiements
240
2. En droit du surendettement242
a) L'absence de principe d'interdiction des poursuites
242
b) Un moratoire assuré par la règle d'interdiction des paiements
243
B. Les délais résultants du plan adopté245
1. En droit des entreprises en difficulté : les délais uniformes de paiement246
2. En droit du surendettement : les mesures du plan de surendettement248
a) Les reports et rééchelonnements de l'article L. 733-1, 1° C. consom.
249
b) Le moratoire de l'article L. 733-1, 4° C. consom.
252
§ 2. Qualification de la paralysie temporaire de l'obligation
255
A. Enjeux de la qualification255
1. Enjeu quant à la réalité de l'atteinte portée à l'intangibilité du contrat255
a) Exigibilité et intangibilité du contrat
255
b) Force exécutoire et intangibilité du contrat
257
2. Enjeux complémentaires261
B. Discussion de la qualification265
1. Les thèses en présence265
a) La qualification mixte : suspension de l'exigibilité / suspension de la force exécutoire
265
b) La qualification unitaire : suspension de l'exigibilité
268
2. La thèse retenue : qualification unitaire de suspension de l'exigibilité268
a) Une qualification répondant à la nature des mesures
268
b) Une qualification répondant au régime des mesures
270
alpha) Les éléments indifférents270
bêta) Les éléments probants272
Section II. La paralysie définitive des obligations277
§ 1. Manifestations de la paralysie définitive de l'obligation
277
A. La paralysie définitive des intérêts278
1. En droit des entreprises en difficulté278
2. En droit du surendettement280
B. La paralysie définitive des obligations283
1. En droit des entreprises en difficulté283
2. En droit du surendettement287
a) Les cas de paralysie définitive partielle : les réductions de créance
288
b) Le cas de paralysie définitive totale : l'effacement de dette
291
§ 2. Qualification de la paralysie définitive de l'obligation
292
A. Les paralysies définitives limitées à l'exigibilité de l'obligation : la non-reprise des poursuites293
1. Une atteinte définitive portée à l'exigibilité293
2. La subsistance de l'obligation298
B. Les paralysies définitives affectant l'existence de l'obligation302
1. De lege lata303
a) L'extinction des dettes d'intérêts
303
b) L'« effacement » des dettes
304
2. De lege ferenda308
Seconde partie
L'émergence d'une conception renouvelée de la force obligatoire du contrat
Titre premier : La nécessité d'une conception renouvelée de la force obligatoire du contrat317
Chapitre 1. La légitimité des limites à la force obligatoire du contrat321
Section I. Les données extra juridiques légitimant les atteintes issues du traitement de l'insolvabilité323
§ 1. Arguments d'ordre économique au soutien de l'aménagement du contrat
325
A. Des mesures réalistes326
1. Réalisme eu égard aux chances de paiement du créancier327
2. Réalisme au vu de la place de l'endettement dans la logique économique contemporaine328
B. Des mesures efficaces331
1. L'efficacité économique des mesures assurant le sauvetage du débiteur331
2. L'efficacité économique des mesures assurant un « rebond » au débiteur334
§ 2. Arguments d'ordre moral au soutien de l'aménagement du contrat
338
A. L'absence de prépondérance morale de la règle du respect de la parole donnée338
1. Les limites intrinsèques à la règle : l'inadaptation au débiteur malheureux339
2. Les limites extrinsèques à la règle : la morale de la clémence342
B. Le développement de la morale du respect de la dignité du débiteur344
1. La préoccupation sociale affichée : la lutte contre la pauvreté et l'exclusion344
2. La valeur morale émergente : la sauvegarde de la dignité du débiteur346
Section II. Les données juridiques légitimant les atteintes issues du traitement de l'insolvabilité349
§ 1. Des atteintes conditionnées par le comportement du débiteur
350
A. Le contrôle a posteriori en droit des entreprises en difficulté351
1. Modalités du contrôle351
2. Sanction de la mauvaise foi354
B. Le contrôle a priori en droit du surendettement356
1. Les modalités du contrôle356
2. Les sanctions de la mauvaise foi359
§ 2. Des atteintes accompagnées de garanties pour les créanciers
362
A. L'octroi de garanties aux créanciers363
1. La protection des créanciers fragiles364
2. La sécurisation des créanciers participant à l'« effort » de la procédure368
B. Le maintien de l'efficacité des garanties des créanciers370
1. Le maintien des obligations des associés371
2. Le maintien de l'efficacité des sûretés375
a) Le maintien de l'efficacité des sûretés réelles
376
alpha) En droit des entreprises en difficulté376
bêta) En droit du surendettement380
b) Le maintien de l'efficacité des sûretés personnelles
383
alpha) En droit des entreprises en difficulté383
bêta) En droit du surendettement386
Chapitre 2. L'universalité des limites à la force obligatoire du contrat391
Section I. Le constat de l'universalité du traitement de l'insolvabilité392
§ 1. L'élargissement du domaine du traitement de l'insolvabilité
392
A. L'élargissement du domaine du traitement des difficultés des entreprises393
1. Le processus d'élargissement du domaine des procédures collectives commerciales393
2. Le fruit de l'élargissement : un droit des procédures collectives des entreprises397
B. L'élargissement aux difficultés des particuliers402
1. L'absence initiale de procédure de désendettement des particuliers402
2. L'apparition de la procédure de surendettement des particuliers404
§ 2. Le perfectionnement de l'universalité du traitement de l'insolvabilité
405
A. La résolution des difficultés persistantes406
1. Les interventions législatives406
2. Les décisions jurisprudentielles409
B. Les éléments perfectibles413
1. Les difficultés liées au critère de la nature du passif en droit du surendettement413
a) L'ouverture de la procédure de surendettement à l'épreuve des dettes professionnelles
413
b) Le dénouement de la procédure de surendettement à l'épreuve des dettes professionnelles
417
2. Pour une suppression pure et simple des critères relatifs à la nature du passif en droit du surendettement418
Section II. Incidence de l'universalité du traitement de l'insolvabilité sur la conceptualisation de la force obligatoire du contrat421
§ 1. Le bouleversement du droit positif de l'exécution du contrat
422
A. Un bouleversement causé par l'existence d'un droit universel de la défaillance économique422
1. Le droit de la défaillance économique, droit généralité des difficultés d'exécution des contrats423
2. Le droit de la défaillance économique, nouvelle ramification du droit des contrats425
B. Un bouleversement occulté par la codification des droits de l'insolvabilité427
1. La place justifiée du droit des entreprises en difficulté dans le Code de commerce427
2. La place injustifiée du droit du surendettement dans le Code de la consommation429
§ 2. La nécessaire rénovation de la théorie de la force obligatoire du contrat
434
A. L'abandon du cloisonnement des droits de l'insolvabilité et de la théorie générale du contrat434
B. L'abandon de la dialectique principe-exception dans la théorie de la force obligatoire du contrat436
Titre second : Les éléments d'une conception renouvelée de la force obligatoire du contrat441
Chapitre 1. Le caractère relatif de la force obligatoire du contrat445
Section I. Le normativisme, fondement de la conception relative de la force obligatoire du contrat447
§ 1. Le fondement normativiste dans la théorie du contrat
448
A. La remise en cause de la théorie de l'autonomie de la volonté449
B. La relativisation de la liberté contractuelle452
§ 2. Les conséquences du fondement normativiste dans l'exécution du contrat
454
A. La persistance doctrinale de la subordination de l'exécution du contrat à la volonté initiale454
1. La tendance absolutiste de la doctrine volontariste454
2. La conception statique de la force obligatoire de la doctrine normativiste456
B. La relativisation légale de la portée de la volonté initiale458
1. La subordination de l'exécution de la norme conventionnelle à la loi458
2. La manifestation de la relativisation dans le droit de l'insolvabilité462
Section II. L'utilité, mesure de la relativité de la force obligatoire du contrat463
§ 1. Le rôle de l'utilité dans la relativisation de la force obligatoire du contrat
464
A. L'insertion du critère de l'utilité dans la conceptualisation de la force obligatoire du contrat465
1. L'utilité, finalité du contrat465
2. La force obligatoire, moyen au service de l'utilité du contrat469
B. La mise en oeuvre du critère d'utilité par une hiérarchisation des intérêts472
1. L'utilité du contrat, conciliation des intérêts véhiculés par le contrat472
2. L'utilité du contrat, vecteur de hiérarchisation des intérêts dans le contrat474
a) Les intérêts hiérarchisés par la recherche de l'intérêt général
474
b) Les intérêts hiérarchisés par la supplétivité et l'impérativité de la loi
479
§ 2. L'appréciation de l'utilité dans un contexte d'insolvabilité
484
A. La détermination de la hiérarchie des intérêts dans un contexte d'insolvabilité485
1. La primauté de l'intérêt du débiteur fondée sur la sauvegarde de l'entreprise486
2. La primauté de l'intérêt du débiteur fondée sur la dignité de la personne488
B. La conformité des aménagements du contrat à l'utilité du contrat dans un contexte d'insolvabilité493
1. Les limitations de l'irrévocabilité conformes à l'utilité du contrat493
2. Les limitations de l'intangibilité conformes à l'utilité du contrat496
Chapitre 2. Le renouvellement de la répartition des risques du contrat501
Section I. L'intégration du risque d'insolvabilité au contrat503
§ 1. Définition du risque d'insolvabilité intégré au contrat
504
A. La spécificité de la nature du risque d'insolvabilité504
1. Les critères relatifs à la teneur des difficultés504
2. Les critères relatifs au contexte des difficultés512
a) L'indifférence de l'imprévisibilité
512
b) L'exigence de non-imputabilité de la réalisation du risque
514
B. L'impérativité de l'intégration du risque d'insolvabilité516
§ 2. Qualification du mode d'intégration du risque d'insolvabilité au contrat
518
A. La détermination de la qualification : une condition519
1. La maîtrise du risque d'insolvabilité, objet d'une condition519
2. L'intégration du risque d'insolvabilité par une condition d'origine légale523
B. La portée de la qualification de condition526
1. Une traduction technique de la conception relativisée de la force obligatorie526
2. Un fondement technique du traitement de l'insolvabilité dans le droit commun des contrats528
Section II ; Le traitement du risque d'insolvabilité intégré au contrat531
§ 1. Le traitement du risque d'insolvabilité réalisé au jour de la formation du contrat
532
A. Le contrat objectivement ruineux dès sa formation534
1. L'annulation du contrat ruineux sur le fondement de la contrepartie illusoire534
2. L'annulation du contrat ruineux sur le fondement de l'erreur sur les motifs539
B. Le contrat subjectivement ruineux dès sa formation544
§ 2. Le traitement du risque d'insolvabilité réalisé après la formation du contrat
547
A. Le risque d'insolvabilité résultant de l'exécution du contrat547
1. La remise en cause de l'efficacité du contrat ruineux sur le fondement de la condition547
2. Le renouvellement du traitement de l'imprévu551
a) Renouvellement de la conception de la force majeure du changement de circonstances
552
b) Renouvellement de la conception de la force majeure
557
B. Le risque d'insolvabilité résultant de l'application des remèdes à l'inexécution du contrat561
1. Prise en compte du risque d'insolvabilité dans le prononcé de la résolution du contrat562
a) Exposé du principe
562
b) Application aux différents mécanismes de résolution
564
2. Prise en compte du risque l'insolvabilité dans l'exigence de l'exécution forcée en nature568
3. Prise en compte du risque d'insolvabilité dans la condamnation à des dommages-intérêts573
4. Prise en compte du risque d'insolvabilité dans la théorie des risques de la force majeure578
Conclusion générale585
Bibliographie589
Index alphabétique649