Directive 2004/38 relative au droit de séjour des citoyens de l'Union européenne et des membres de leur famille
Anastasia Iliopoulou-Penot
Jean-Yves Carlier
Bruylant
Préface. - Une directive, deux directions11
J.-Y. Carlier
Préambule de la directive15
Chapitre I
Dispositions générales
Article 1er. - Objet25
Loïc Azoulai
Sommaire
26
Introduction : Situation de la directive
26
I. - Sens de la directive : réalisation d'un droit
28
II. - Plan de la directive : exercice d'un droit
33
III. - Limites de la directive : débordement par la jouissance des droits et libertés
37
Conclusion : Apport et actualité de l'article premier
42
Article 2. - Définitions45
Édouard Dubout
Sommaire
47
Introduction : Autonomie conceptuelle de la citoyenneté de l'Union
47
I. - Qui est « citoyen de l'Union » ?
48
A. - Personnalité du citoyen de l'Union48
1. - Nature de la personnalité juridique
48
1.1. Personnalité physique49
1.2. Personnalité publique49
2. - Personnalité et capacité juridique
50
B. - Nationalité du citoyen de l'Union51
1. - Exclusion des nationaux des États tiers
51
1.1. - Nationaux d'un État tiers ou apatrides51
1.2. - Binationaux d'un État tiers et d'un État membre52
1.3. - Cas des nationaux d'un ancien État membre (Brexit)52
2. - Délimitation des nationaux d'un État membre
53
2.1. - Acquisition de la nationalité d'un Etat membre53
2.2. - Conservation de la nationalité d'un État membre53
1. - Perte de nationalité par fraude
54
2. - Perte de nationalité par désuétude
55
II. - Qui est « membre de la famille » d'un citoyen de l'Union ?
56
A. - « Conjoint » du citoyen de l'Union57
1. - Définition du lien, conjugal
57
1.1. - Conjugalité par le mariage57
1.2. - Définition autonome du mariage58
3. - Mariage polygame
59
4. - Mariage homosexuel
60
2. - Appréciation de l'effectivité de la vie conjugale
61
2.1. - Date du mariage et vie commune antérieure61
2.2. - Absence de condition de vie commune postérieure62
B. - « Partenaire » du citoyen de l'Union63
1. - Protection initialement aléatoire : renvoi à la loi de l'État d'accueil
63
2. - Protection désormais généralisée : obligation conventionnelle de légaliser le partenarial
65
C. - « Descendants » du citoyen de l'Union65
1. - Établissement de la descendance « directe »
66
1.1. - Définition autonome du lien de descendance66
1.2. - Obligation d'établir un lien de descendance67
2. - Qualification de la descendance « à charge »
68
2.1. - Critère de dépendance matérielle68
2.2. Cas des études supérieures69
3. - Extension à la descendance du conjoint ou du partenaire
71
D. - « Ascendants directs » du citoyen de l'Union71
1. - Établissement de l'ascendance « directe »
72
2. - Qualification de l'ascendance « à charge »
72
2.1. - Critère de dépendance matérielle72
2.2. - Extension aux ascendants non « à charge » et inversement de la dépendance73
3. - Extension à l'ascendance du conjoint ou du partenaire
75
III. - Qu'est-ce qu'un « État membre d'accueil » du citoyen de l'Union ?
75
A. - Sens de la mobilité du citoyen de l'Union75
B. - But de la mobilité du citoyen de l'Union76
Article 3. - Bénéficiaires77
Édouard Dubout
Sommaire
79
Introduction : Cercles concentriques des bénéficiaires
79
I. - Bénéficiaires « directs » : mobilité citoyenne
80
A. - Protection limitée : droit d'entrer80
1. - Condition d'extranéité stricto sensu
80
2. - Cas de la binationalité
82
B. - Protection étendue « par analogie » : droits d'entrer et de rester83
1. - Entrave au retour dans l'État de nationalité
84
2. - Droit au séjour dans l'État de nationalité
85
2.1. - Acquisition de nationalité85
2.2. - Absence de mobilité86
II. - Bénéficiaires « indirects » : sphère familiale
87
A. - Membres principaux de la famille88
1. - Champ de la protection
88
1.1. - Condition d'accompagnement ou regroupement89
1.2. - Condition de légalité préalable du séjour90
2. - Nature de la protection
91
B. - « Autres » membres de la famille92
1. - Champ de la protection
92
1.1. - Dépendance92
1.2. - Partenariat93
2. - Nature de la protection
94
Chapitre II
Droit de sortie et d'entrée
Article 4. - Droit de sortie99
Christine Kaddous
Sommaire
100
Introduction
100
I. - Contenu et modalités du droit de sortie
101
II. - Limites au droit, de sortie
104
Article 5. - Droit d'entrée109
Christine Kaddous
Sommaire
110
Introduction
111
I. - Possession d'une carte d'identité ou d'un passeport en cours de validité
112
II. - Interaction entre les règles sur la libre circulation et les accords de Schengen
114
III. - Conditions de l'exercice du droit d'entrée pour les membres de la famille d'un citoyen de l'union européenne qui n'ont, pas la nationalité d'un état membre
116
IV. - Règles sur l'obtention des visas pour les membres de la famille d'un citoyen de l'union européenne qui n'ont pas la nationalité d'un état membre
119
V. - Carte de séjour au sens de L'article 10 de la directive 2004/38
122
VI. - Moyens raisonnables pour se procurer les documents de voyage requis ou le visa nécessaire
124
VII. - Faculté pour les états membres d'imposer une obligation de s'annoncer sur le territoire de l'état membre d'accueil
127
VIII. - Limites au droit d'entrée
129
Chapitre III
Droit de séjour
Article 6. - Droit de séjour jusqu'à trois mois137
Aude Bouveresse
Sommaire
138
Introduction
139
I. - Contours du droit, de résidence pour une durée inférieure à trois mois
141
A. - Autonomisation progressive du droit de court séjour141
B. - Contenu du droit de séjour de courte durée145
1. - Court, séjour du citoyen européen
145
2. - Court séjour d'un membre de la famille, ressortissant d'État tiers
148
3. - Court, séjour des membres de la famille « élargie »
149
II. - Limites du droit de résidence pour une durée inférieure à trois mois
149
A. - Limites du droit de court séjour à l'aune de l'individu150
B. - Limites du droit de séjour de courte durée à l'aune de l'objectif d'intégration155
Article 7. - Droit de séjour de plus de trois mois159
Anastasia Iliopoulou-Penot
Sommaire
162
Introduction : place de l'article 7 dans l'économie du dispositif européen de mobilité des personnes
162
I. - Séjour des citoyens économiquement actifs
166
A. - Acquisition de la qualité de travailleur166
B. - Maintien de la qualité de travailleur169
1. - Incapacité de travail temporaire résultant d'une maladie ou d'un accident
171
2. - Chômage involontaire après une activité professionnelle d'une durée supérieure à une année
171
3. - Chômage involontaire après une activité professionnelle d'une durée inférieure à une année
172
4. - Formation professionnelle
174
II. - Séjour des citoyens économiquement inactifs
174
A. - Soumission du droit de séjour des inactifs à une double condition économique174
B. - Possession des ressources suffisantes176
1. - Indifférence de la provenance des ressources
176
2. - Incidence du recours à l'assistance sociale dans l'État d'accueil
178
C. - Possession d'une assurance maladie181
III. - Séjour des membres de la famille du citoyen européen
182
Article 8. - Formalités administratives à charge des citoyens de l'Union189
Aikaterini Angelaki Julie Rondu
Sommaire
191
Introduction
191
I. - Caractère déclaratif de l'attestation d'enregistrement
192
A. - Justification du caractère déclaratif193
1. - Jurisprudence constante de la Cour de justice
193
2. - Codification de l'acquis législatif et jurisprudentiel par la directive
194
B. - Conséquences du caractère déclaratif pour le destinataire de l'attestation196
1. - Délivrance de l'attestation d'enregistrement, insusceptible de fonder la confiance légitime en un droit de séjour
196
2. - Absence d'enregistrement, insusceptible de remettre en cause le droit, de séjour
198
II. - Conditions de délivrance et de retrait de l'attestation d'enregistrement
200
A. - Conditions de délivrance de l'attestation200
1. - Conditions de forme
200
2. - Conditions de fond : nécessité d'une approche in concreto
203
B. - Possibilité de retrait de l'attestation205
1. - Absence de référence au retrait dans l'article 8 de la directive
205
2. - Consécration jurisprudentielle de la possibilité de retrait de l'attestation délivrée par erreur
205
Article 9. - Formalités administratives à charge des membres de la famille qui ne sont pas ressortissants d'un État membre207
Marie-Laure Basilien-Gainche Mathieu Rouy
Sommaire
208
Introduction
208
I. - Obligation de délivrance de la carte de séjour
209
II. - Caractère déclaratif de la carte de séjour
211
III. - Paradoxe d'une déclaration assortie de sanctions
213
Article 10. - Délivrance de la carte de séjour215
Marie-Laure Basilien-Gainche Mathieu Rouy
Sommaire
216
Introduction
216
I. - Délai de délivrance de la carte de séjour
218
II. - Conditions de délivrance de la carte de séjour
220
Article 11. - Validité de la carte de séjour225
Marie-Laure Basilien-Gainche Mathieu Rouy
Sommaire
226
Introduction
226
I. - Rapprochement, établi avec l'article 16 de la directive
227
II. - Parallélisme à questionner sous l'angle de ses paradoxes
228
Article 12. - Maintien du droit de séjour des membres de la famille en cas de décès ou départ du citoyen de l'union231
Marion Ho-Dac
Sommaire
232
Introduction
233
I. - Maintien du droit de séjour pour les membres de la famille ayant la nationalité d'un État membre (article 12, paragraphe 1)
235
II. - Maintien du droit de séjour pour les membres de la. Famille ressortissants d'États tiers (article 12, paragraphe 2)
236
III. - Maintien du droit de séjour pour les enfants scolarisés du citoyen européen (Article 12, paragraphe 3)
238
Article 13. - Maintien du droit de séjour des membres de la famille en cas de divorce, d'annulation du mariage ou de rupture d'un partenariat enregistré241
Marion Ho-Dac
Sommaire
243
Introduction
243
I. - Maintien du droit, de séjour pour les membres de la famille ayant, la nationalité d'un État membre (article 13, paragraphe 1)
245
II. - Maintien du droit de séjour pour les membres de la famille ressortissants d'États tiers (article 13, paragraphe 2)
246
A. - Couple (art. 13, § 2, al. 1, sous a et c)247
B. - Enfants (art. 13, § 2, al. 1, sous b et d)249
C. - Conditions supplémentaires en l'absence d'un droit de séjour permanent (art. 13, § 2, al. 2)251
Article 14. - Maintien du droit de séjour253
Denis Martin
Sommaire
254
Introduction
254
I. - Maintien d'un droit de séjour pour les séjours de moins de trois mois (paragraphe 1er)
255
II. - Maintien d'un droit de séjour après acquisition d'un droit, de séjour de plus de trois mois (paragraphe 2)
257
A. - Conditions du droit de séjour257
B. - Vérification des conditions du droit de séjour259
III. - Maintien d'un droit de séjour en cas de recours au système d'assistance sociale de l'État membre d'accueil (Paragraphe 3)
260
IV. - Maintien d'un droit de séjour pour les travailleurs et les chercheurs d'emploi (Paragraphe 4)
266
V. - Application au Royaume-Uni dans l'accord de retrait
267
Article 15. - Garanties procédurales269
Dominique Ritleng
Sommaire
270
Introduction
270
I. - Objet des restrictions
272
II. - Motifs des restrictions
276
III. - Sujets des restrictions
277
Chapitre IV
Droit de séjour permanent
Article 16. - Règle générale pour les citoyens de l'Union et les membres de leur famille283
Valérie Michel
Sommaire
284
Introduction
284
I. - Conditions d'acquisition du droit de séjour permanent
288
A. - Conditions communes au citoyen européen et aux membres de sa famille288
B. - Conditions propres aux membres de la famille du citoyen européen n'ayant pas la nationalité d'un État membre293
II. - Intégration sociale : vers la consécration d'une « merizenhip » ?
297
Article 17. - Dérogations pour les travailleurs ayant cessé leur activité dans l'état membre d'accueil et les membres de leur famille303
Vincent Réveillère
Sommaire
305
Introduction
305
I. - Législation antérieure
308
II. - Travailleurs ayant cessé leur activité bénéficiant des dérogations
310
A. - Arrêt de l'activité à la suite de la retraite310
B. - Arrêt de l'activité à la suite de l'incapacité314
C. - Exercice d'une activité frontalière315
III. - Particularités pour le décompte des périodes de séjour et d'activité
316
A. - Périodes d'activité frontalière316
B. - Périodes d'inactivité involontaire316
C. - Dispenses en raison du statut du conjoint ou du partenaire317
IV. - Droit de séjour des membres de la famille
318
A. - Résidence avec le travailleur disposant d'un droit de séjour permanent318
B. - Décès du travailleur disposant d'un droit de séjour permanent320
Conclusion
322
Article 18. - Acquisition du droit de séjour permanent des membres de la famille n'ayant pas la nationalité d'un État membre325
Vincent Réveillère
Article 19. - Document attestant de la permanence du séjour pour les citoyens de l'Union331
Araceli Turmo
Sommaire
332
Introduction
332
I. - Absence de difficultés d'interprétation
333
II. - Persistance de problèmes en droit national
335
Article 20. - Carte de séjour permanent pour les membres de la famille qui n'ont pas la nationalité d'un État membre339
Araceli Turmo
Sommaire
340
Introduction
340
I. - Transposition problématique
340
II. - Mise en oeuvre déficiente
342
Article 21. - Continuité de séjour345
Maria Fartunova-Michel
Sommaire
346
Introduction
346
I. - Liberté dans le choix des modes de preuve
347
A. - Diversité des modes de preuve pour démontrer la durée et le caractère continu du séjour348
B. - Reconnaissance de la même valeur probante aux modes de preuve pour démontrer la durée et le caractère continu du séjour351
II. - Décision de l'éloignement exécutée, preuve irréfutable de l'interruption de la continuité du séjour
352
A. - Nature de la preuve de l'interruption du séjour353
B. - Force probante de la décision d'éloignement355
Chapitre V
Dispositions communes au droit de séjour et au droit de séjour permanent
Article 22. - Champ d'application territorial359
Lamprini Xenou Tania Racho
Sommaire
360
Introduction
360
I. - Règle : champ d'application du droit, de séjour comprenant le territoire national global
362
II. - Exception : restrictions territoriales au droit de séjour
363
A. - Jurisprudence de la Cour au sujet des restrictions territoriales avant l'adoption de la directive 2004/38363
B. - Maintien, dans la directive 2004/38, de la condition du traitement égal366
Article 23. - Droits connexes369
Marion Ho-Dac
Sommaire
369
Introduction
370
I. - Champ d'application de l'article 23
371
II. - Régime de l'article 23
372
Article 24. - Égalité de traitement373
Denis Martin
Sommaire
374
Introduction
375
I. - Droit à La non-discrimination (§ 1er)
377
A. - Champ d'application personnel377
B. - Champ d'application matériel378
C. - Condition d'intégration - un tempérament non prévu380
II. - Dérogations au droit à la non-discrimination (§ 2)
382
A. - Remarques préliminaires - champs d'application personnel et matériel382
B. - Prestation d'assistance sociale - le citoyen inactif et la condition d'un séjour de trois mois383
C. - Prestation d'assistance sociale et prestation spéciale non contributive de sécurité sociale384
D. - Prestation d'assistance sociale - le chercheur d'emploi et l'exclusion pendant la période de recherche d'un emploi385
E. - Aides d'entretien aux études - remarques liminaires389
F. - Aides d'entretien aux études - compatibilité de la dérogation avec l'article 18 TFUE390
G. - Aides d'entretien aux études - champ d'application personnel391
H. - Aides d'entretien aux études - champ d'application matériel393
III. - Application au Royaume-Uni dans l'accord de retrait
394
Article 25. - Dispositions générales concernant les documents de séjour397
Maria Fartunova-Michel
Sommaire
398
Introduction
398
I. - Interdiction d'exiger les titres de séjour nationaux comme condition préalable au droit de séjour
401
A. - Caractère contradictoire des formalités nationales de séjour avec l'applicabilité directe du droit de séjour401
B. - Caractère contradictoire des formalités nationales de séjour avec les conditions d'application du droit, de séjour402
II. - Caractère opératoire de la distinction entre acte constitutif et acte déclaratif des droits
404
A. - Neutralisation de la compétence nationale pour la délivrance de documents de séjour404
B. - Exercice effectif du droit de séjour406
Article 26. - Contrôles409
Laure Clément-Wilz
Sommaire
410
I. - Ambiguïté des termes
410
II. - Sensibilité du thème
412
Chapitre VI
Limitation du droit d'entrée et du droit de séjour pour des raisons d'ordre public, de sécurité publique ou de santé publique
Article 27. - Principes généraux417
Francesco Martucci
Sommaire
419
Introduction
420
I. - L'État membre constitutionnellement, intégré dans l'Union
423
A. - La préservation d'une fonction essentielle de l'État membre423
B. - La protection de l'intérêt ; général encadré par l'Union426
II. - L'exigence d'une proportionnalité entre la mesure étatique et le comportement individuel
429
A. - Le comportement personnel adopté par l'individu429
B. - Les mesures restrictives adoptées par l'État433
Conclusion
435
Article 28. - Protection contre l'éloignement437
Julie Rondu
Sommaire
438
Introduction
439
I. - Applicabilité de la protection contre l'éloignement
440
A. - Applicabilité ratione personne : une protection partiellement étendue aux membres de la famille ressortissants de pays tiers440
B. - Applicabilité ratione materiae : une protection cantonnée à l'éloignement pour des motifs d'ordre public et de sécurité publique441
II. - Exigence d'une appréciation in concreto
442
A. - Principe de proportionnalité, fondement d'une protection prétorienne contre l'éloignement443
B. - Degré d'intégration dans l'État d'accueil, facteur d'une protection graduelle contre l'éloignement,444
III. - Protection renforcée contre l'éloignement
448
A. - Graduation de la protection renforcée, fonction de l'âge et de la durée du séjour448
B. - Clarification jurisprudentielle des modalités de calcul de la durée de séjour451
Article 29. - Santé publique455
Estelle Brosset
Sommaire
456
Introduction
457
I. - Genèse
458
II. - Libellé
462
III. - Interrogations
465
Article 30. - Notification des décisions471
Dominique Ritleng
Sommaire
472
Introduction
472
I. - Notification
473
II. - Motivation
474
A. - Champ d'application474
B. - Principe476
C. - Exception477
Article 31. - Garanties procédurales481
Dominique Ritleng
Sommaire
482
Introduction
482
I. - Principe du droit à un recours juridictionnel
483
II. - Intensité du contrôle
485
III. - Sursis à exécution de la mesure d'éloignement
486
IV. - Présence de l'intéressé sur le territoire pendant la procédure juridictionnelle
487
Article 32. - Effets dans le temps d'une interdiction du territoire489
Guillemine Taupiac-Nouvel
Sommaire
490
Introduction
490
I. - Conditions de forme du retrait des interdictions du territoire
491
II. - Conditions de fond du retrait des interdictions du territoire
493
Article 33. - Éloignement à titre de peine ou de mesure accessoire497
Guillemine Taupiac-Nouvel
Sommaire
498
Introduction
498
I. - Nature sécuritaire des mesures d'éloignement visées à l'article 33 de la directive
500
II. - Encadrement des mesures d'éloignement « sécuritaires » par l'article 33 de la directive
502
Chapitre VII
Dispositions finales
Article 34. - Information du public509
Lamprini Xenou Tania Racho
Sommaire
509
Introduction
510
I. - Insertion de la clause dans la directive et, concrétisation au niveau national
511
II. - Illustration d'une stratégie européenne en matière de communication
512
Article 35. - Abus de droit515
Vincent Réveillère
Sommaire
516
Introduction
517
I. - Fraude et abus de droit avant la directive
521
II. - Interprétation de l'article 35 par la Cour
524
A. - Question des migrations circulaires524
B. - Nécessité d'un examen individuel526
C. - Exigence d'un lien entre l'abus et les droits conférés par la directive528
III. - Incertitudes sur la signification de l'article 35
529
A. - Circonscription des comportements abusifs ou frauduleux530
B. - Mesures pouvant être prises en cas d'abus ou de fraude532
C. - Abus de droit et fraude au-delà de l'article 35533
Conclusion
536
Article 36. - Sanctions539
Laure Clément-Wilz
Article 37. - Dispositions nationales plus favorables541
Lamprini Xenou Tania Racho
I. - Remarques générales sur l'article 37
541
II. - Contentieux relatif à l'article 37
543
Article 38. - Abrogations549
Anastasia Iliopoulou-Penot
Article 39 - Rapport553
Aude Bouveresse
Article 40 - Transposition557
Stéphane de La Rosa
Sommaire
557
Introduction
558
I. - Transposition longue et tumultueuse
558
II. - Nécessité d'un accompagnement du processus de transposition
561
Article 41. - Entrée en vigueur565
Article 42. - Destinataires567