Le contentieux précontractuel de A à Z
Emmanuel Camus
Jessica Serrano-Bentchich
Berger-Levrault
Sommaire 5
Avant-propos11
Partie 1 Échanger avant le contentieux13
Fiche 1 Les informations spontanées de l'acheteur17
Section 1 Une compréhension des raisons de l'élimination17
Section 2 Des obligations à géométrie variable18
Section 3 Une typologie variée des motifs de rejet20
Section 4 Quid de l'information de l'attributaire23
Section 5 Schéma récapitulatif24
Fiche 2 Les informations provoquées par l'opérateur économique évincé25
Section 1 Une démarche à l'initiative de l'opérateur économique évincé25
Section 2 Une typologie des demandes variée26
Section 3 Quid d'une éventuelle démonstration des irrégularités de procédure29
Section 4 Quel timing approprié ?30
Fiche 3 Les règles applicables en matière de communication des documents de la consultation31
Section 1 Les consultations des acheteurs publics et privés31
Section 2 Des obligations différentes avant et après signature du contrat32
Sous-section 1 Avant la signature du marché32
Sous-section 2 Après la signature du marché33
Sous-section 3 Schéma récapitulatif34
Section 3 L'indispensable saisine de la commission d'accès aux documents administratifs35
Section 4 L'ultime étape : le recours devant le juge administratif36
Section 5 Schémas récapitulatifs37
Fiche 4 Les informations explicitées par l'acheteur39
Section 1 La réponse de l'acheteur aux informations provoquées39
Section 2 Un contenu réglementé40
Section 3 Le bon timing pour répondre à la demande d'information43
Section 4 Quid d'une absence de réponse de l'acheteur44
Section 5 Schéma récapitulatif45
Partie 2 S'interroger avant et pendant le contentieux47
Fiche 5 Qui peut saisir le juge ?51
Section 1 Une qualité donnant un intérêt pour agir à l'encontre de la consultation51
Sous-section 1.1 Le candidat et le soumissionnaire52
Paragraphe 1 Le candidat ou le soumissionnaire évincé53
Paragraphe 2 Le soumissionnaire ou ie candidat dissuadé54
Sous-section 2 Quid des sous-traitants54
Sous-section 3 L'attributaire56
Sous-section 4 Les « défenseurs de la légalité »56
Sous-section 5 Les tiers à la consultation lésés par la conclusion du contrat57
Section 2 La capacité à agir en justice58
Section 3 Le ministère d'avocat59
Sous-section 1 Une faculté devant le tribunal administratif59
Sous-section 2 Une obligation devant le tribunal judiciaire60
Section 4 Schéma récapitulatif61
Fiche 6 Quoi - de quels contrats ?63
Section 1 Un recours dirigé contre la procédure de passation d'un contrat de la commande publique63
Section 2 L'étape de qualification d'un contrat de la commande publique64
Section 3 Les contrats exclus de la commande publique68
Section 4 La question des « autres marchés » et des « autres concessions »70
Section 5 Schéma récapitulatif72
Fiche 7 Quand - à quel moment ?73
Section 1 De l'avis d'appel public à la concurrence jusqu'à la signature du contrat73
Section 2 Quel est le moment le plus approprié pour déposer un recours ?75
Sous-section 1 Préserver ses droits75
Paragraphe 1 En appel d'offres77
Paragraphe 2 En procédure adaptée78
Paragraphe 3 En procédure avec négociation/dialogue compétitif/concession78
Sous-section 2 Optimiser ses chances de succès79
Sous-section 3 Apprécier l'opportunité d'un point de vue commercial80
Section 3 Schéma récapitulatif82
Fiche 8 Où - quel tribunal saisir ?83
Section 1 Tribunal administratif ou tribunal judiciaire ?83
Sous-section 1 Les contrats administratifs devant le juge administratif83
Sous-section 2 Les contrats de droit privé devant le juge judiciaire84
Sous-section 3 Les ordres de juridiction en schéma88
Section 2 Le tribunal compétent rationae loci88
Sous-section 1 La répartition territoriale des dossiers au sein des tribunaux administratifs88
Sous-section 2 La mise en place de tribunaux judiciaires spécialisés89
Section 3 Schéma récapitulatif90
Partie 3 Formaliser les écritures93
Fiche 9 La page de couverture97
Section 1 L'architecture de la page de couverture97
Sous-section 1 La requête devant le juge administratif98
Sous-section 2 L'assignation devant le juge judiciaire99
Section 2 Le contenu concret de la page de couverture100
Sous-section 1 Devant le juge administratif100
Sous-section 2 L'assignation devant le juge judiciaire104
Fiche 10 Partie I - Des faits, rien que des faits109
Section 1 Une fois pour toutes ?109
Section 2 Où trouver les faits ?110
Sous-section 1 Les pièces de la consultation accessibles109
Sous-section 2 Les pièces de la consultation potentiellement inaccessibles112
Sous-section 3 Les pièces extérieures à la consultation112
Section 3 Rédiger les faits114
Sous-section 1 Quand rédiger les faits ?114
Sous-section 2 Comment rédiger les faits ?116
Fiche 11 Partie II - La bataille juridique (1/2) - Fond119
Section 1 Une bataille expliquée en fait et en droit119
Section 2 Les développements liminaires obligatoires et opportuns121
Section 3 La quête des irrégularités de procédure122
Section 4 La structuration des idées au contentieux124
Sous-section 1 Étape 1 : choisir et rédiger la règle de droit124
Sous-section 2 Étape 2 : trouver, sélectionner et rédiger les faits pertinents de l'espèce127
Sous-section 3 Étape 3 : conclure129
Fiche 12 Partie II - La bataille juridique (2/2) - Forme131
Section 1 Structurer la démonstration en deux temps133
Sous-section 1 Syllogisme fusionné133
Sous-section 2 Syllogisme dissocié134
Sous-section 3 Syllogisme éparpillé135
Section 2 L'émergence de patrons de conception137
Sous-section 1 Patron split-fact (scission des faits)137
Sous-section 2. Patron split-law (scission du droit)140
Paragraphe 1 Split-law-inside141
Paragraphe 2 Split-law-hybrid144
Fiche 13 Partie III - Les demandes en justice147
Section 1 Définitions liminaires147
Section 2 Les conclusions des parties à l'instance151
Sous-section 1 Les conclusions de l'auteur de la saisine151
Sous-section 2 Les conclusions en défense153
Paragraphe 1 Devant le juge administratif153
Paragraphe 2 Devant le juge judiciaire154
Section 3 Les conclusions des intervenants à l'instance156
Fiche 14 La lésion163
Section 1 Une limitation des manquements sanctionnés par le juge163
Section 2 Les caractéristiques de la lésion166
Section 3 Un régime juridique singulier167
Sous-section 1 Lésion et intérêt pour agir167
Sous-section 2 Entre opérance et recevabilité169
Section 4 Une balance in concreto de la nature du manquement et de sa portée170
Sous-section 1 Une présomption de lésion compte tenu de la nature du manquement ?171
Sous-section 2 Une vérification in concreto de la portée du manquement sur celui qui l'invoque173
Section 5 Quid de l'irrégularité de l'offre de l'auteur du recours précontractuel175
Section 6 Quid de l'absence de questions posées sur les irrégularités176
Section 7 Schéma récapitulatif 177
Fiche 15 Les arguments en demande179
Section 1 Les manquements non invocables179
Sous-section 1 Une liste non limitative179
Sous-section 2 Schéma récapitulatif183
Section 2 Les manquements invocables : une « course au contrat »184
Sous-section 1 Les règles de la compétition sont-elles fixées ?185
Sous-section 2 Les coureurs ont-ils pu se présenter sur la ligne de départ ?187
Sous-section 3 Est-ce que les coureurs ont pu donner le meilleur d'eux-mêmes ?191
Sous-section 4 Est-ce que l'organisateur a été irréprochable ?194
Sous-section 5 Est-ce que les contrôles antidopage ont été réalisés ?195
Sous-section 6 Est-ce que l'organisateur a été transparent à l'issue de la course ?197
Sous-section 7 Schéma récapitulatif197
Fiche 16 Les arguments en défense199
Section 1 La structuration globale des écritures en défense199
Section 2 Les questions préalables201
Sous-section 1 Devant le juge administratif201
Sous-section 2 Devant le juge judiciaire203
Section 3 La défense au fond206
Sous-section 1 Illustrations206
Sous-section 2 Contenu207
Sous-section 3 Méthode209
Section 4 Les patrons de conception210
Fiche 17 La preuve215
Section 1 La charge de la preuve (qui doit prouver ? )215
Section 2 Les productions (comment prouver ? )217
Section 3 Quid des pièces préparatoires de la consultation220
Section 4 L'indispensable inventaire des pièces222
Fiche 18 Les pouvoirs du juge225
Section 1 L'office du juge précontractuel225
Section 2 Une obligation de statuer ultra petita226
Section 3 Les palettes des pouvoirs du juge précontractuel226
Sous-section 1 Consultation lancée par un pouvoir adjudicateur227
Paragraphe 1 Schéma de présentation227
Paragraphe 2 Suspendre la signature du contrat227
Paragraphe 3 Annuler la consultation eu égard à la nature de l'irrégularité commise par le pouvoir adjudicateur228
Paragraphe 4 Enjoindre au pouvoir adjudicateur de se conformer à ses obligations de publicité et de mise en concurrence230
Paragraphe 5 Supprimer les clauses irrégulières contenues dans le projet de contrat232
Paragraphe 6 Quid de la prise en compte par le juge des conséquences négatives des mesures envisagées232
Sous-section 2 Consultation lancée par une entité adjudicatrice ou un pouvoir adjudicateur en matière de sécurité ou de défense234
Paragraphe 1 Schéma de présentation234
Paragraphe 2 Enjoindre à l'entité adjudicatrice de se conformer à ses obligations de publicité et de mise en concurrence et de suspendre les décisions se rapportant à la consultation234
Paragraphe 3 Prononcer une astreinte235
Paragraphe 4 Quid des conséquences négatives des mesures envisagées.236
Fiche 19 Saisir le tribunal241
Section 1 Comment saisir le tribunal de ses conclusions en demande ?241
Sous-section 1 Déposer la requête au tribunal administratif241
Sous-section 2 Enrôler l'affaire devant le tribunal judiciaire243
Section 2 Qu'est-ce que la constitution ?245
Fiche 20 Notification du recours247
Section 1 Éviter la signature du contrat247
Section 2 Contenu et modalités de la notification248
Section 3 Quid de l'absence de connaissance effective du recours par l'acheteur ou de la preuve de la saisine effective du tribunal251
Section 4 Les réflexes opérationnels de l'acheteur252
Fiche 21 L'instruction253
Section 1 L'instruction du dossier253
Sous-section 1 La procédure inquisitoriale devant le tribunal administratif254
Sous-section 2 Spécificité de l'instruction devant le juge judiciaire255
Section 2 La fin de l'instruction257
Sous-section 1 La clôture d'instruction devant le juge administratif257
Sous-section 2 La clôture des débats devant le juge judiciaire258
Fiche 22 L'audience261
Section 1 La fixation de la date d'audience261
Section 2 Une indispensable préparation de l'audience263
Section 3 Le déroulement de l'audience264
Section 4 La fin de l'audience265
Section 5 Schéma récapitulatif268
Fiche 23 La déclaration sans suite de l'acheteur269
Section 1 L'existence d'une issue de secours pour l'acheteur270
Section 2 L'utilisation de l'issue de secours271
Sous-section 1 L'existence du motif d'intérêt général : l'issue de secours272
Sous-section 2 L'absence du motif d'intérêt général : la fausse issue de secours273
Section 3 Le retour de flammes274
Sous-section 1 De la décision même de déclarer sans suite274
Sous-section 2 Des modalités de mise en ouvre de la déclaration sans suite275
Section 4 Schéma récapitulatif276
Fiche 24 La décision de justice277
Section 1 La structuration de la décision du juge précontractuel277
Sous-section 1 L'ordonnance du juge administratif278
Sous-section 2 Le jugement du tribunal judiciaire280
Section 2 Les effets de la décision de justice282
Sous-section 1 L'ordonnance du tribunal administratif283
Sous-section 2 Le jugement du tribunal judiciaire285
Section 3 Le pourvoi en cassation286
Annexes291
Partie 1 Échanger avant le contentieux293
Fiche 1 - Les informations spontanées de l'acheteur293
Fiche 2 - Les informations provoquées par l'opérateur économique évincé295
Fiche 3 - Les règles applicables en matière de communication des documents de la consultation 297
Fiche 4 - Les informations explicitées par l'acheteur299
Partie 2 S'interroger avant et pendant le contentieux305
Fiche 5 - Qui peut saisir le juge ?305
Fiche 6 - Quoi - de quels contrats ?310
Fiche 7 - Quand - à quel moment ?318
Fiche 8 - Où - quel tribunal saisir ?322
Partie 3 Formaliser les écritures329
Fiche 9 - La page de couverture329
Fiche 10 - Partie I - Des faits, rien que des faits334
Fiche 11 - Partie II - La bataille juridique (1/2) - Fond336
Fiche 12 - Partie II - La bataille juridique (2/2) - Forme338
Fiche 13 - Partie III - Les demandes en justice338
Partie 4 Démontrer au juge345
Fiche 14 - La lésion345
Fiche 15 - Les arguments en demande357
Fiche 16 - Les arguments en défense387
Fiche 17 - La preuve391
Fiche 18 - Les pouvoirs du juge394
Partie 5 Suivre la procédure403
Fiche 19 - Saisir le tribunal403
Fiche 20 - Notification du recours404
Fiche 21 - L'instruction406
Fiche 22 - L'audience413
Fiche 23 - La déclaration sans suite de l'acheteur417
Fiche 24 - La décision de justice430
Liste des abréviations437
Index439