Droit des contrats internationaux
2017
Marie-Élodie Ancel
Pascale Deumier
Malik Laazouzi
Sirey
SommaireV
Principales abréviationsVII
Ouvrages cités par le seul nom du ou des auteursIX
Introduction1
Section 1. Repères sur les contrats internationaux2
§ 1. Les contrats, opérations économiques2
§ 2. L'internationalité, dimension fonctionnelle5
A. Le régime du contrat6
1° L'internationalité conflictuelle6
2° L'internationalité matérielle8
B. Le contentieux du contrat10
1° L'internationalité arbitrale10
2° L'internationalité juridictionnelle12
Section 2. Sources du droit des contrats internationaux15
§ 1. La pluralité des sources du droit des contrats internationaux16
A. Les ordres juridiques traditionnels17
1° La part de l'ordre juridique étatique18
2° L'uniformisation imparfaite produite par l'ordre international19
3° L'uniformisation protéiforme produite par l'ordre européen23
a) L'uniformisation acquise des règles de conflit24
b) L'harmonisation sectorielle du droit matériel30
B. Les normes d'origine privée32
1° Panorama33
a) Les pratiques contractuelles33
b) Les institutions privées35
c) Les arbitres internationaux36
d) Les codifications d'origine savante37
2° La lex mercatoria, un tiers ordre juridique ?40
§ 2. L'articulation des sources applicables à un contrat international42
A. L'articulation des normes43
1° L'articulation des systèmes44
2° La répartition des situations46
a) Le champ d'application matériel46
b) Le champ d'application spatial46
B. L'articulation des outils de résolution48
1° Les différents outils49
2° L'outil particulier : la volonté des parties53
a) La volonté des parties et la norme conflictuelle53
b) La volonté des parties et la norme matérielle55
Première partie
Principes généraux
Titre 1
La justice étatique
Chapitre 1. - Éléments fondamentaux63
Section 1. Notions fondamentales63
Section 2. Textes essentiels65
§ 1. Articulation générale65
§ 2. Critères d'application des règles européennes66
A. Dimension transfrontière66
B. Critères temporel, spatial et matériel67
C. Exclusions69
1° Exclusion des faillites, concordats et autres procédures analogues70
2° Exclusion de l'arbitrage71
3° Mise en oeuvre des exclusions73
Chapitre 2. - Les principaux chefs de compétence75
Section 1. Les règles générales76
§ 1. Le for du défendeur77
§ 2. Le for du codéfendeur77
§ 3. Le for de la succursale81
Section 2. Le for du contrat85
§ 1. Le domaine : la matière contractuelle86
A. La relation sous-jacente87
1° Un engagement librement assumé87
2° Un engagement limité par un intuitus personae absolu ?90
a) Changement de contractant91
b) Substitution d'exécutant95
B. L'objet de la demande97
1° Contentieux de la formation du contrat97
2° Contentieux des effets du contrat100
3° Incidence des règles de compétence exclusive104
§ 2. Le régime106
A. Les fors spéciaux109
1° Portée des compétences spéciales109
2° Détermination des compétences spéciales112
a) Lieu d'exécution des obligations caractéristiques112
b) Modulation conventionnelle116
B. Le for de l'obligation litigieuse117
1 ° Domaine du for de l'obligation litigieuse117
2° Identification de l'obligation litigieuse118
3° Localisation de l'exécution de l'obligation litigieuse120
Section 3. Les accords d'élection de for122
§ 1. Critères d'application des différents régimes124
A. Critère de l'internationalité124
B. Critère de l'ordre juridictionnel élu126
C. Critère du domicile des parties127
§ 2. Formation des accords d'élection de for129
A. Existence du consentement et forme129
1° Accord écrit131
2° Accord verbal confirmé par écrit131
3° Pratique conforme aux habitudes des parties132
4° Pratique conforme à un usage du commerce international132
B. Intégrité du consentement, capacité et pouvoir133
C. Objet de l'accord et licéité134
1° Respect des régimes impératifs ou protecteurs135
2° Lien avec un rapport de droit déterminé137
3° Caractères du tribunal choisi138
§ 3. Effets des accords d'élection de for140
A. Rayonnement matériel140
B. Rayonnement juridictionnel143
1° Consistance de l'effet juridictionnel143
2° Puissance de l'effet juridictionnel144
C. Rayonnement personnel147
1° Stipulation pour autrui et transmission de créance147
2° Connaissement148
3° Chaîne de contrats149
Chapitre 3. - La détermination de la loi du contrat151
Section 1. En présence d'un choix des parties151
§ 1. Emergence progressive de la liberté de choix152
A. Historique : du lieu de conclusion au lieu d'exécution152
B. Dialectique : subjectivisme contre objectivisme155
§ 2. État actuel de la liberté de choix160
A. Environnement de la loi d'autonomie160
1° Dualisme des rattachements160
2° Pluralité des méthodes163
B. Fondements de la loi d'autonomie165
1° Prévisibilité de la résolution du conflit de lois165
a) Le conflit de lois subi166
b) Le conflit de lois provoqué167
2° Commodité dans la résolution du conflit de lois169
§ 3. Exercice concret de la liberté de choix174
A. Aspect technique : l'accord de choix de loi175
1° Dimension conflictuelle175
2° Dimension conventionnelle176
3° Dimension accessoire178
B. Aspects pratiques : les modalités du choix de loi178
1° Choix exprès, choix tacite178
2° Choix originel, choix ultérieur183
3° Choix partiel, choix plural185
Section 2. En l'absence de choix des parties187
§ 1. Rattachements objectifs191
A. Règles spéciales192
1 ° Rattachements dépendants de la résidence habituelle d'une des parties193
a) Influence de la prestation caractéristique194
b) Influence du marché visé196
2° Rattachements indépendants de la résidence habituelle d'une des parties199
a) Importance de l'objet matériel du contrat199
b) Importance du mode de formation du contrat200
B. Règle complémentaire201
1° Fonction201
2° Mise en oeuvre203
§ 2. Correctif exceptionnel206
A. Fonction207
B. Mise en oeuvre210
§ 3. Directive résiduelle214
Chapitre 4. - Le domaine de la loi du contrat217
Section 1. Formation du contrat217
§ 1. Conditions de fond217
A. Capacité et pouvoir217
1° Le contractant mineur ou incapable majeur218
2° Le contractant marié ou dans les liens d'un partenariat enregistré219
3° Le contractant personne morale220
4° Le contractant se faisant représenter par un tiers221
5° Incapacités spéciales221
B. Rencontre des volontés et intégrité du consentement222
1° Rencontre des volontés222
2° Intégrité du consentement225
C. Objet et cause225
§ 2. Conditions de forme230
§ 3. Sanctions et conséquences233
A. Nature et étendue de la sanction233
B. Restitutions et responsabilité234
Section 2. Effets du contrat235
§ 1. Contenu du contrat235
§ 2. Rayonnement du contrat237
A. Le cercle contractuel237
B. L'impact contractuel239
§ 3. Déroulement du contrat241
A. Phase d'exécution241
B. Défaut d'exécution244
1° « Mesures à prendre par le créancier »245
2° Sort du contrat246
3° Indemnisation247
Section 3. Régime des obligations250
§ 1. Modes de transmission251
A. Transferts volontaires251
1° Transfert de créance et rapports entre les parties au contrat de transfert251
2° Transfert de créance et opposabilité au débiteur cédé252
3° Transfert de créance et opposabilité aux tiers252
4° Cession de contrat et cession de dette253
B. Subrogation légale254
§ 2. Modes d'extinction255
A. Prescription extinctive255
B. Compensation légale256
§ 3. Règles de preuve257
A. Charge de la preuve257
B. Modes de preuve258
C. Force probante258
Titre 2
La justice arbitrale
Chapitre 1. - Éléments fondamentaux263
Section 1. Composants élémentaires263
§ 1. Notion263
§ 2. Caractères de l'arbitrage266
A. L'internationalité de l'arbitrage267
B. Commercialité de l'arbitrage international270
C. Arbitrage ad hoc et arbitrage institutionnel271
§ 3. Mérites de l'arbitrage international272
Section 2. Sources du droit de l'arbitrage international275
§ 1. Sources internationales et européennes275
A. Les conventions internationales275
B. Droit de l'Union européenne278
§ 2. Sources nationales283
A. Sources législatives et réglementaires283
B. Source prétorienne286
Chapitre 2. - La soumission du litige à l'arbitrage289
Section 1. Restrictions au domaine de l'arbitrage289
§ 1. Considérations générales290
A. Fondements291
B. Droit applicable293
§ 2. Exceptions limitées295
A. Contrat de travail295
B. Contrats de consommation297
§ 3. Contentieux périphériques300
A. Procédure collective300
B. Propriété intellectuelle303
C. Droit de la concurrence304
Section 2. La convention d'arbitrage305
§ 1. Le principe de compétence-compétence307
§ 2. Principe de faveur313
§ 3. Forme et expression du consentement317
A. La forme318
B. L'expression du consentement321
1° Engagement d'une société à l'arbitrage321
2° Le rayonnement de la convention d'arbitrage322
a) Transmission323
b) Extension328
Section 3. La constitution du tribunal arbitral331
§ 1. Modalités et difficultés de constitution332
A. Modalités332
1° Liberté contractuelle332
2° Egalité des parties dans la désignation des arbitres334
3° Obligation de révélation, indépendance et impartialité des arbitres334
B. Difficultés de constitution337
1° Intervention du juge d'appui337
2° Rôle et contrôle du juge d'appui338
§ 2. Les contrats relatifs à l'arbitrage340
§ 3. Difficultés postérieures à la constitution343
Chapitre 3. - Processus décisionnel et sentence arbitrale345
Section 1. La procédure arbitrale345
§ 1. Le siège de l'arbitrage international345
§ 2. L'acte de mission346
§ 3. La conduite de la procédure arbitrale347
A. Les règles applicables à la procédure347
B. La conduite de la procédure350
1° Le temps de l'instance arbitrale350
2° La maîtrise de l'instruction351
3° Les mesures provisoires et conservatoires353
4° Le criminel tient-il le civil en l'état ?354
Section 2. Le droit applicable au fond355
§ 1. La détermination du droit applicable356
A. L'arbitre tranche le litige conformément aux règles de droit que les parties ont choisies356
B. À défaut d'un tel choix, l'arbitre tranche conformément aux règles de droit qu'il estime appropriées360
C. L'arbitre tient compte dans tous les cas des usages du commerce364
§ 2. L'arbitre amiable compositeur366
Section 3. La sentence arbitrale367
§ 1. Notion de sentence arbitrale367
§ 2. Processus d'élaboration de la sentence arbitrale369
§ 3. Les effets de la sentence arbitrale372
A. L'autorité de chose jugée372
B. La force probante374
C. Le dessaisissement du tribunal arbitral374
Chapitre 4. - Les procédés de contrôle de la sentence arbitrale377
Section 1. Devant le tribunal arbitral : le recours en révision378
§ 1. Ouverture378
§ 2. Mise en oeuvre379
Section 2. Devant les juridictions françaises380
Sous-section 1. Modalités de contrôle et de recours
381
§ 1. Reconnaissance et exequatur de la sentence381
A. La demande de reconnaissance ou d'exequatur381
B. Les voies de recours contre la décision du juge de l'exequatur ou de la reconnaissance384
1° Appel de la décision relative à l'accueil d'une sentence rendue à l'étranger384
2° Appel de la décision relative à l'accueil d'une sentence rendue en France385
§ 2. Recours en annulation386
A. L'exercice du recours387
B. La renonciation au recours388
§ 3. Dispositions communes aux voies de recours devant les juridictions françaises390
A. L'absence de caractère suspensif des recours390
B. Les autres règles communes393
§ 4. Impérativité et exclusivité des procédés de contrôle393
Sous-section 2. L'objet du contrôle exercé par la cour d'appel
395
§ 1. Les motifs exclus395
§ 2. L'attitude procédurale du recourant399
§ 3. Les motifs contrôlés400
A. Article 1520-1° : « Le tribunal arbitral s'est déclaré à tort compétent ou incompétent »401
B. Article 1520-2° : « Le tribunal arbitral a été irrégulièrement constitué »403
C. Article 1520-3° : « Le tribunal arbitral a statué sans se conformer à la mission qui lui avait été confiée »403
D. Article 1520-4° : « Le principe de la contradiction n'a pas été respecté »405
E. Article 1520-5° : « La reconnaissance ou l'exécution de la sentence est contraire à l'ordre public international »406
Seconde partie
Principaux contrats
Titre 1
Contrats d'affaires
Chapitre 1. - Les contrats de vente de marchandises415
Section 1. La juridiction compétente416
§ 1. Règles de compétence objectives416
§ 2. Pratiques contractuelles421
Section 2. Le droit applicable422
§ 1. Droit matériel uniforme423
A. Convention de Vienne sur les contrats de vente internationale de marchandises423
1 ° Application de la Convention de Vienne425
2° Principales solutions de la CVIM431
a) Formation432
b) Obligations des parties433
B. Autres sources de droit matériel uniforme438
1° Uniformisation d'origine privée438
2° Uniformisation par voie européenne440
§ 2. Règles de conflit443
Chapitre 2. - Les contrats d'intermédiaires447
Section 1. La juridiction compétente448
§ 1. Règles de compétence objectives448
A. Règles de source européenne448
B. Règles de source interne454
§ 2. Pratiques contractuelles454
A. Clauses attributives de juridiction454
B. Convention d'arbitrage456
1° Sort de la clause compromissoire456
2° Droit applicable par l'arbitre458
Section 2. Le droit applicable461
§ 1. Convention de La Haye du 14 mars 1978462
A. Domaine de la Convention462
1° Articulation avec la Convention de Rome et le règlement Rome I463
2° Domaine matériel de la convention464
B. Relations internes468
1° Choix du droit applicable468
2° Loi applicable à défaut de choix469
3° Domaine de la loi applicable471
C. Relations externes471
1° Choix du droit applicable472
2° Droit applicable en l'absence de choix472
3° Domaine du droit applicable474
§ 2. Règles matérielles475
A. Diversité des sources475
B. Recours aux techniques impératives476
1° Accès à l'activité476
2° Interférence des règles matérielles impératives477
Titre 2
Contrats de secteurs spécifiques
Chapitre 1. - Les contrats d'assurance483
Section 1. La juridiction compétente484
§ 1. Règles de compétence objectives484
A. Règles de source européenne485
1° Assureur demandeur487
2° Assureur défendeur488
a) Action intentée par le preneur, l'assuré ou un bénéficiaire489
. Options en toutes matières489
. Options particulières : assurance de responsabilité et assurance portant sur un immeuble491
b) Action de la personne lésée ou de la victime (action directe et appel en garantie)491
. Demande en intervention ou en garantie492
. Action directe492
3° Comparution volontaire494
B. Règles de source interne495
1° Règle de compétence spécifique495
2° Règles de droit commun497
a) Transposition des règles de compétence territoriale internes497
b) Privilège de juridiction498
§ 2. Pratiques contractuelles499
A. Clause attributive de juridiction499
1° Règles d'origine européenne499
2° Convention de La Haye sur les clauses d'élection de for503
3° Règles d'origine interne505
B. Convention d'arbitrage507
Section 2. Le droit applicable509
Sous-section 1. Détermination du droit applicable
511
§ 1. Articulation des textes511
A. Articulation entre les textes511
B. Articulation des dispositions au sein du règlement Rome I514
C. Lieu de situation du risque515
§ 2. Réassurance et risques extra-européens517
§ 3. Risques intra-européens518
A. Risques de masse520
1° Choix du droit applicable520
a) Assurance autre que l'assurance vie521
b) Contrats d'assurance vie524
2° Droit applicable en l'absence de choix525
a) Assurance autre que l'assurance vie525
b) Assurance vie526
B. Grands risques527
1° Choix du droit applicable527
2° Droit applicable en l'absence de choix528
C. Dispositions communes aux grands risques et aux risques de masse528
1° Règles supplémentaires applicables aux assurances obligatoires528
2° Modalités du choix de la loi applicable530
§ 4. Action directe et subrogation532
A. Loi applicable à l'action directe de la victime contre l'assureur du responsable532
B. Loi applicable à la subrogation légale533
Sous-section 2. Recours aux techniques impératives
534
§ 1. Contrats intra-européens534
§ 2. Lois de police535
Chapitre 2. - Les contrats de transport537
Section 1. Sources matérielles internationales et européennes539
§ 1. Transport terrestre539
A. Transport ferroviaire539
1° Transport de marchandises541
2° Transport de passagers542
B. Transport routier543
1° Transport de marchandises543
2° Transport de passagers544
§ 2. Transport aérien545
§ 3. Transport maritime et fluvial547
A. Transport maritime547
1° Transport de marchandises548
2° Transport de passagers550
B. Transport fluvial552
§ 4. Transport intermodal554
Section 2. La juridiction compétente555
§ 1. Droit uniforme558
A. Règles de compétence558
1° Transport ferroviaire558
a) Transport de marchandises558
b) Transport de passagers559
2° Transport aérien559
3° Transport routier561
4° Transport maritime ou fluvial563
B. Pratiques contractuelles563
1° Clause attributive de juridiction563
2° Convention d'arbitrage565
§ 2. Règles usuelles566
A. Règles de compétence objectives566
B. Pratiques contractuelles567
1° Clauses attributives de juridiction568
2° Conventions d'arbitrage570
Section 3. Le droit applicable571
§ 1. Conventions uniformes et droit applicable571
§ 2. Règlement Rome I576
A. Transport de marchandises576
B. Transport de passagers580
Section 4. Dispositions matérielles581
§ 1. Conclusion du contrat et documents de transport581
A. Conclusion du contrat581
B. Preuve et responsabilité à l'égard des mentions584
§ 2. Exécution du contrat586
A. Transport fluvial586
B. Transport routier589
C. Transport aérien595
D. Transport ferroviaire599
E. Transport maritime605
Titre 3
Contrats à partie faible
Chapitre 1. - Les contrats de travail613
Section 1. La juridiction compétente614
§ 1. Règles de compétence objectives614
A. Règles de source nationale615
B. Règles de source européenne617
§ 2. Pratiques contractuelles623
A. Clause attributive de juridiction624
B. Convention d'arbitrage626
Section 2. Le droit applicable627
§ 1. Règle de conflit et relations individuelles de travail628
A. Règle de conflit et comparaison des lois629
B. Difficultés d'application632
§ 2. Règles matérielles et organisation du travail637
A. Diversité des sources637
B. Recours aux techniques impératives640
Chapitre 2. - Les contrats de consommation645
Section 1. La juridiction compétente646
§ 1. Règles de compétence objectives647
§ 2. Pratiques contractuelles655
A. Clause attributive de juridiction655
B. Convention d'arbitrage656
Section 2. Le droit applicable658
§ 1. Règle de conflit658
§ 2. Règles matérielles663
A. Développement du droit matériel européen pour le contrat de consommation européen664
B. Recours aux techniques impératives 666
Titre 4
Contrats publics
Chapitre 1. - Les contrats des personnes publiques françaises675
Section 1. Le droit applicable675
§ 1. Contrats internationaux de droit privé676
A. Identification676
B. Régime676
§ 2. Contrats administratifs à caractère international677
A. Évolution de la jurisprudence administrative677
1° Indifférence à l'internationalité du contrat administratif678
2° Primauté de l'internationalité du contrat679
B. Solution actuelle680
1° Exposé680
2° Difficultés684
Section 2. La juridiction compétente687
§ 1. Contentieux des contrats publics internationaux de droit privé687
§ 2. Contentieux des contrats publics internationaux de droit administratif688
A. Juge administratif et compétence internationale688
1° Conception administrative de la compétence internationale688
2° Clauses attributives de compétence690
3° Compétence au sein de la juridiction administrative691
B. Matière civile et commerciale et matière administrative693
§ 3. Arbitrage international des contrats de l'administration697
A. Solutions textuelles697
B. Solutions prétoriennes699
Chapitre 2. - Les contrats des personnes publiques étrangères705
Section 1. Pouvoir de juger et compétence internationale707
§ 1. Pouvoir de juger707
A. L'État étranger en défense : l'immunité de juridiction707
B. L'administration étrangère en demande : l'obstacle du droit public étranger712
§ 2. Compétence internationale des juridictions judiciaires713
Section 2. Recours à l'arbitrage715
Section 3. L'immunité d'exécution716
§ 1. Bénéfice de l'immunité d'exécution716
§ 2. Renonciation à l'immunité d'exécution720
Index alphabétique723