La concurrence entre les sûretés
Claire-Anne Michel
LGDJ
Lextenso
RemerciementsVII
PréfaceIX
Liste des principales abréviationsXI
Introduction générale1
Section I. Approche classique de la concurrence entre les sûretés4
§ I. La concurrence comme remède à la crise des sûretés-modèles
11
A. La crise des sûretés-modèles11
1. Du cautionnement11
a) Au stade de la formation
12
b) Au stade de la mise en oeuvre
17
2. Du gage et de l'hypothèque21
a) Inefficacité en procédures collectives
21
b) Contrainte de la dépossession dans le gage
26
B. La multiplication des sûretés de substitution28
1. Des sûretés personnelles28
2. Des sûretés réelles30
§ II. Le monopole inéluctable des sûretés de substitution
32
Section 2. Remise en cause de l'approche classique35
§ I. Des apports incontestables
35
§ II. Des postulats discutables
38
§ III. Une nouvelle approche nécessaire
39
A. Une analyse à l'aune de la politique et de la technique40
B. Une analyse révélatrice d'une absence de concurrence45
Première partie
Concurrence et politique des sûretés
Titre 1 : Le refus d'une concurrence entre sûretés personnelles51
Chapitre 1. Alignement du régime des sûretés53
Section 1. L'alignement naturel55
§ I. La cause : la protection du patrimoine du garant
56
A. L'alignement par extension de mesures légales56
1. Alignement par le législateur57
a) Alignement réalisé
57
alpha) Des mesures précédant la mise en oeuvre de la sûreté57
bêta) Des mesures consécutives à la mise en oeuvre de la sûreté59
b) Alignement à réaliser
64
2. Alignement par le juge67
B. L'alignement par extension des mesures jurisprudentielles71
§ II. La conséquence fortuite : la neutralisation de la concurrence
74
Section 2. L'alignement artificiel76
§ I. L'alignement opéré par le droit des entreprises en difficulté
77
A. Les manifestations de l'alignement77
1. Alignement par l'inefficacité des sûretés78
2. Alignement par la préservation de l'efficacité des sûretés80
B. La conséquence recherché : la neutralisation de la concurrence82
1. Alignement nécessaire à la réalisation des buts poursuivis par la matière82
a) Neutralisation de l'efficacité des sûretés au service des finalités modernes
83
b) Préservation de l'efficacité des sûretés au service des finalités traditionnelles
87
2. Mise en échec des stratégies de contournement87
§ II. L'alignement suscité par le droit des entreprises en difficulté
89
A. De lege lata : l'alignement amorcé dans le droit des successions90
B. De lege ferenda : l'alignement annoncé dans le droit du surendettement91
Chapitre 2. Renforcement du cautionnement101
Section 1. La sanctuarisation du domaine du cautionnement102
§ I. La protection directe
103
A. Le contrôle de l'interprétation et de la qualification103
B. Les entraves à la liberté de choix de la sûreté105
1. Interdictions légales cantonnées à la garantie autonome105
2. Interdictions à généraliser par la jurisprudence107
§ II. La protection indirecte
111
A. L'extension passée du domaine du caractère accessoire111
B. Le rétablissement en cours du domaine du cautionnement116
Section 2. La revalorisation du régime du cautionnement121
§ I. La revalorisation du régime issu du Code civil
122
A. La revalorisation portant atteinte à la technique du cautionnement122
1. Mise à mal du caractère accessoire122
2. Mise à mal du caractère subsidiaire125
B. La revalorisation compatible avec la technique du cautionnement127
1. Compatibilité avérée127
2. Compatibilité contingente129
§ II. La revalorisation du régime hors du Code civil
131
A. Les manifestations de la revalorisation131
1. Au stade de la formation132
a) Assouplissements du formalisme ad validitatem
132
b) Autres manifestations
135
2. Au stade des effets137
B. Les limites de la revalorisation139
1. Nécessité de réformer la formation du cautionnement141
2. Nécessité de réformer les effets du cautionnement143
Titre 2 : L'échec d'une concurrence entre sûretés réelles147
Chapitre 1. Révélation d'une politique de mise en concurrence151
Section 1. Une concurrence au sein du Code civil152
§ I. La concurrence durable entre modes d'affectation
153
A. La consécration des sûretés-propriétés153
1. Bienveillance envers les sûretés-propriétés154
2. Adaptation du régime des sûretés-propriétés158
B. La revalorisation des sûretés-modèles159
1. Revalorisation de la formation160
2. Revalorisation des effets165
a) Revalorisation commune aux sûretés-modèles
165
b) Revalorisation spécifique au gage sans dépossession
170
§ II. La concurrence renouvelée entre sûretés préférentielles
171
A. Le renouveau d'une concurrence préexistante172
1. Emprunts au régime de l'hypothèque174
2. Atouts propres du gage immobilier177
B. La création d'une nouvelle concurrence179
Section 2. Une concurrence par-delà le Code civil181
§ I. La concurrence temporaire entre sûretés préférentielles
182
A. Le préalable : la liberté de choix entre le gage de droit commun et les sûretés mobilières corporelles spéciales183
1. Termes du débat183
2. Liberté de choix185
B. L'issue recherchée : le monopole de fait du gage de droit commun189
1. Déspécialisation des sûretés spéciales189
2. Darwinisme juridique favorable au gage de droit commun196
§ II. La concurrence amplifiée entre modes d'affectation
198
A. La résurgence d'une concurrence199
1. Formation du nantissement inspirée de la cession de créance simplifiée199
2. Effets du nantissement inspirés de la cession de créances simplifiée201
a) Effets précédant la mise en oeuvre du nantissement
202
b) Effets lors de la mise en oeuvre du nantissement
204
B. La conséquence : l'enrichissement ultérieur de la concurrence dans le Code civil206
Chapitre 2. Revers de la politique de mise en concurrence211
Section 1. Limitation du domaine de la concurrence211
§ I Le principe : les limitations favorables aux sûretés-modèles
212
A. La concurrence résiduelle212
B. La concurrence anéantie215
1. Obligation de réaliser les sûretés traditionnelles par l'exercice du droit de préférence216
2. Conséquences : le monopole des sûretés-modèles219
§ II. Les exceptions : les limitations favorables aux sûretés du substitution
222
A. La concurrence limitée entre les sûretés sur véhicules automobiles222
B. Le monopole des sûretés de substitution sur biens incorporels226
Section 2. Extinction inéluctable de la concurrence228
§ I. L'extinction naturelle favorable aux sûretés-modèles
229
A. L'ascendant pris par le gage en matière mobilière corporelle230
1. Atouts du gage230
a) Avantages communs au gage avec ou sans dépossession
230
b) Avantages propres au gage sans dépossession
235
2. Inconvénients des sûretés-propriétés237
B. L'ascendant pris par le nantissement en matière de sûretés sur créances239
C. L'ascendant conservé par l'hypothèque243
1. Perfection de l'hypothèque243
2. Insuffisances des sûretés de substitution245
a) Insuffisances objectives
245
b) Insuffisances subjectives
250
§ II. L'extinction contrariée par le droit des procédures collectives
251
A. L'existence mieux préservée des sûretés de substitution253
B. L'efficacité mieux préservée des sûretés de substitution255
1. Droit au paiement à l'échéance des seuls créanciers munis de sûretés-propriétés255
2. Soumission des sûretés-préférentielles à la discipline collective257
Deuxième partie
Concurrence et technique des sûretés
Titre I : L'impossible concurrence entre sûretés personnelles271
Chapitre 1. Substituabilité exceptionnelle des techniques en droit civil273
Section 1. Le principe : la concurrence impossible274
§ I. L'insuffisante convergence des effets
274
A. La singularité de la garantie autonome274
1. Du point de vue du garant personnel et du débiteur275
2. Du point de vue du créancier279
B. La singularité de la lettre d'intention283
1. Prévention systématique de la défaillance du débiteur283
a) Absence de convergence pour les protagonistes
284
alpha) Pour le garant personnel et le débiteur284
beta) Pour le créancier286
b) Originalité de la nature juridique
288
2. Remède imparfait à la défaillance du débiteur290
a) Effet de garantie ponctuel
290
b) Absence de recours
293
§ II. L'insuffisante originalité des techniques
294
A. L'absence d'autonomie réelle295
1. Des convergences substantielles295
a) Convergences entre la solidarité adjointe et le cautionnement
295
b) Convergences entre la délégation imparfaite sans dette préexistante et le cautionnement ou la garantie autonome
300
2. Des différences artificielles303
B. La requalification circonstanciée305
Section 2. L'exception : la concurrence des sûretés indemnitaires307
§ I. L'autonomie des garanties indemnitaires
308
A. L'originalité de l'assurance-crédit lato sensu308
B. L'originalité du porte-fort d'exécution312
1. Irréductibilité du porte-fort d'exécution à la lettre d'intention314
2. Irréductibilité du porte-fort d'exécution au cautionnement316
§ II. Les garanties indemnitaires, des concurrents du seul cautionnement
319
A. L'absence de concurrence entre le porte-fort d'exécution et la lettre d'intention320
B. La concurrence entre les garanties indemnitaires et le cautionnement320
Chapitre 2. Neutralisation de la diversité des techniques par le droit des entreprises et difficulté325
Section 1. De lege lata : la négation de l'originalité des techniques326
§ I. L'asservissement des techniques des sûretés personnelles aux finalités politiques
326
A. L'atteinte nécessaire à la technique327
1. Méconnaissance de la technique des sûretés de substitution327
2. Infléchissement de la technique du cautionnement329
B. Le respect contingent des techniques331
1. conformité de la technique du cautionnement aux considérations politiques331
2. Conformité de la technique des sûretés de substitution aux considérations politiques332
§ II. La conséquence : l'instauration d'une sûreté personnelle unique
333
A. Les limites au rétablissement conventionnel des techniques333
B. Une sûreté unique de nature variable335
Section 2. De lege ferenda : le rétablissement de l'originalité des techniques337
§ I. Le monopole du cautionnement pour le constituant personne physique
337
A. La différenciation actuelle des sûretés selon la qualité du constituant337
B. L'aboutissement de la différenciation des sûretés personnelles : le monopole du cautionnement339
§ II. La conséquence : le regain de cohérence du droit des sûretés personnelles
341
A. Les implications liées au droit des entreprises en difficulté341
B. Les implications étrangères au droit des entreprises en difficulté343
Titre 2 : L'éviction de la concurrence entre sûretés réelles349
Chapitre 1. Entre les techniques des sûretés préférentielles353
Section 1. Le déclin de la diversité des sûretés immobilières354
§ I. L'altération directe de l'originalité du gage immobilier
354
A. L'altération de la dépossession comme critère distinctif355
B. L'altération de ses spécificités de fonctionnement359
1. Altération relative du droit aux fruits359
2. Altération de l'efficacité du droit de rétention361
§ II. L'altération indirecte de l'originalité du gage immobilier
363
A. Le préalable : l'infléchissement de la technique de l'hypothèque364
B. La conséquence prévisible : l'amplification de l'infléchissement367
Section 2. Le déclin de la diversité des sûretés mobilières369
§ I. L'emprise du gage sans dépossession
369
A. La diversité artificielle des sûretés mobilières corporelles370
1. Unité illusoire des modalités du gage de droit commun370
2. Unité indispensable des sûretés sans dépossession374
a) L'unité des registres, moyen de prévention des conflits
375
b) L'unité des régimes, moyen d'harmonisation
379
B. L'opposition artificielle du gage et du nantissement385
1. L'attraction du gage386
a) Le régime du gage, droit commun de nantissement
386
b) La déspécialisation des nantissements dotés de régimes spéciaux
390
alpha) Le nantissement de fonds de commerce
390
bêta) Le nantissement de film cinématographique
395
2. Les limites de l'attraction du gage398
§ II. La conséquence : l'infléchissement de la technique du gage
402
A. L'irrésistible attraction de la technique de l'hypothèque402
B. Les limites de l'attraction de l'hypothèque406
1. Limite révélant une différence de degré entre le gage et l'hypothèque407
2. Limite révélant l'attraction du régime du gage sur celui de l'hypothèque410
Chapitre 2. Entre les modes d'affectation413
Section 1. L'attraction du fonctionnement des sûretés-modèles en droit civil419
§ I. La déformation manifeste des sûretés-propriétés
419
A. Les manifestations419
1. Avant le dénouement des sûretés-propriétés421
a) Manifestations communes à la propriété transmise et à la propriété réservée
421
alpha) Inversion des pouvoirs
422
bêta) Inversion de la répartition des charges
425
b) Manifestations spécifiques à la propriété transmise ou à la propriété réservée
426
2. Lors du dénouement des sûretés-propriétés sans défaillance du débiteur431
B. L'incidence sur la nature juridique433
§ II. La déformation dissimulée des sûretés-propriétés
436
A. À défaut de défaillance du débiteur : l'irréductibilité de la propriété-sûreté à la propriété ordinaire437
B. L'identité de dénouement entre les sûretés-propriétés et les sûretés traditionnelles438
Section 2. L'alignement des régimes par le droit des entreprises en difficulté443
§ I. De lege lata : l'appréhension ut universi amorcée445
A. Le nivellement par le bas de l'efficacité des causes d'exclusivité445
1. Des sûretés-propriétés446
2. Des causes d'exclusivité résultant de la conclusion d'une sûreté traditionnelle450
B. L'indifférence de la nature des mécanismes dans la détermination de leur régime454
§ II. De lege ferenda : l'appréhension ut universi à parfaire458
Conclusion générale467
Bibliographie473
Index alphabétique523