Droit des affaires pour managers
4e édition
Ève Schönberg
Ellipses
Partie 1
Introduction au droit et au droit des affaires9
Thème 1
Présentation générale de la discipline11
Chapitre 1 Les grandes divisions du droit
12
1. Le droit public
13
1.1. Le droit constitutionnel13
1.2. Le droit administratif13
1.3. Le droit des finances publiques13
2. Le droit privé
13
2.1. Le droit civil14
2.2. Le droit commercial14
2.3. Le droit du travail ou droit social15
2.4. Le droit de la consommation15
2.5. La procédure civile15
2.6. Le droit pénal et la procédure pénale16
Chapitre 2 L'approche de la règle de droit
16
1. La mesure de la force coercitive de la règle de droit
17
1.1. Les règles de droit impératives17
1.2. Les règles de droit supplétives19
2. Les compléments jurisprudentiels de la règle de droit
21
Thème 2
Les sources du droit des affaires23
Chapitre 1 Les textes
24
1. Les textes internes
24
1.1. L'intervention parlementaire24
1.2. L'intervention gouvernementale27
1.3. L'intervention du Conseil constitutionnel29
2. Les textes internationaux
30
3. La législation européenne
31
3.1. Le règlement31
3.2. La directive32
Chapitre 2 La jurisprudence
34
1. Le rôle des Cours suprêmes dans la formation de la jurisprudence
34
2. La publicité des décisions judiciaires
36
Chapitre 3 Les usages
36
1. Les différents usages
37
1.1. Les usages internationaux37
1.2. Les usages internes38
2. La force obligatoire des usages
38
Thème 3
La justice des affaires39
Chapitre 1 Les principes relatifs au service public de la justice
40
1. Les principes applicables au fonctionnement de la justice
40
1.1. Le principe d'égalité41
1.2. Le principe de la gratuité de la justice41
1.3. Le principe de neutralité du juge41
1.4. Le principe de la continuité du service public42
2. Les règles applicables à la compétence des juridictions
42
2.1. La compétence d'attribution (ou ratione materiae)42
2.2. La compétence territoriale (ou ratione loci)43
2.3. Les moyens de défense relatifs à la compétence44
3. Les règles applicables aux décisions de justice
44
Chapitre 2 L'organisation juridictionnelle
45
1. La justice arbitrale
45
1.1. Le recours à l'arbitrage45
1.2. L'organisation de l'arbitrage46
2. La justice étatique
48
2.1. Les juridictions de l'ordre judiciaire48
2.2. Les juridictions de l'ordre administratif60
Chapitre 3 Le personnel des juridictions
64
1. Les magistrats
64
1.1. Les magistrats des juridictions de l'ordre judiciaire64
1.2. Les magistrats de l'ordre administratif65
2. Les auxiliaires de justice
65
2.1. Les avocats66
2.2. Les officiers ministériels66
2.3. Les secrétariats-greffes67
2.4. Les auxiliaires spécialisés devant les tribunaux de commerce68
Chapitre 4 Les modes alternatifs de règlement des conflits
68
1. La transaction
68
2. La négociation
69
3. La conciliation
69
4. La médiation
70
4.1. La médiation conventionnelle70
4.2. La médiation judiciaire70
Partie 2
Les principes directeurs du droit des contrats73
Thème 4
La conclusion du contrat75
1. La classification des obligations
76
1.1. La classification selon l'objet76
1.2. La classification selon la source77
2. L'effet de l'obligation
78
3. Les caractéristiques principales de l'obligation
78
3.1. L'obligation est temporaire78
3.2. L'obligation est transmissible79
3.3. L'obligation est cessible79
Chapitre 1 La définition du contrat
80
1. La définition juridique
80
2. La définition « managériale »
82
Chapitre 2 La phase précontractuelle
84
1. Les principes directeurs de la négociation
84
2. Les conséquences d'une rupture fautive de la négociation
85
3. Le devoir d'information et l'obligation de confidentialité
85
3.1. Sur le devoir d'information85
3.2. Sur l'obligation de confidentialité86
Chapitre 3 La formation du contrat
87
1. Les conditions de validité
87
1.1. Le consentement88
1.2. La capacité99
2. La nullité des contrats
107
2.1. L'exercice des actions en nullité107
2.2. Les effets de la nullité109
Chapitre 4 La preuve du contrat
110
1. Les divers modes de preuve
110
1.1. L'écrit110
1.2. Les témoins112
1.3. Les présomptions112
1.4. L'aveu113
1.5. Le serment113
2. Le choix du mode de preuve en matière contractuelle
114
2.1. Le principe civiliste114
2.2. Les exceptions114
Thème 5
Les effets des contrats entre les parties117
Chapitre 1 La force obligatoire du contrat
118
1. La force obligatoire du contrat entre les parties
118
1.1. Les parties obligées118
1.2. Les effets de la force obligatoire119
1.3. Les limites de la force obligatoire du contrat119
2. La force obligatoire du contrat à l'égard du juge
121
3. La force obligatoire du contrat à l'égard du législateur
122
Chapitre 2 L'interprétation du contrat
123
1. Les règles d'interprétation
123
1.1. La recherche de la volonté des parties123
1.2. Le recours au cadre de référence124
1.3. Le recours à l'équité124
2. Le rôle de la Cour de cassation en matière d'interprétation
124
Chapitre 3 L'inexécution du contrat
125
1. Les principes de la responsabilité contractuelle
126
1.1. La mise en oeuvre de la responsabilité126
1.2. L'absence d'une cause d'exonération129
2. Les sanctions de la responsabilité contractuelle
131
2.1. Les dommages et intérêts moratoires131
2.2. Les dommages et intérêts compensatoires134
2.3. La détermination conventionnelle des dommages et intérêts135
3. L'inexécution des contrats synallagmatiques
135
3.1. L'exception d'inexécution136
3.2. La résolution des contrats137
Thème 6
Les effets des contrats à l'égard des tiers141
Chapitre 1 L'opposabilité des contrats aux tiers
142
1. La définition des tiers
142
1.1. L'action oblique142
1.2. L'action paulienne143
1.3. L'action directe143
2. Les conditions d'opposabilité
144
2.1. L'opposabilité des droits constitués sur un bien immobilier144
2.2. L'opposabilité des droits constitués sur un bien mobilier145
Chapitre 2 Les retombées contractuelles sur autrui
147
1. Les tiers « débiteurs »
147
1.1. Les interventions législatives147
1.2. La position jurisprudentielle consacrée par la réforme du droit des contrats148
2. Les tiers « bénéficiaires »
149
2.1. La définition de la stipulation pour autrui149
2.2. Les effets de la stipulation pour autrui150
2.3. La cession du contrat150
Thème 7
Le contrat de vente : les obligations et garanties légales du vendeur151
Chapitre 1 Les obligations légales du vendeur
152
1. L'obligation de délivrance152
2. L'obligation précontractuelle d'information et de conseil
152
2.1. Le devoir d'information152
2.2. Le devoir de conseil153
Chapitre 2 Les garanties légales dues par le vendeur
154
1. La garantie d'éviction du fait personnel et du fait des tiers
155
1.1. La garantie d'éviction du fait personnel155
1.2. S'agissant de la garantie du fait des tiers155
2. La garantie des vices cachés
156
2.1. Les caractéristiques du vice caché156
2.2. Les actions ouvertes à l'acheteur157
3. La garantie de conformité
157
3.1. La garantie légale de conformité158
3.2. Les garanties commerciales160
4. La responsabilité des fabricants du fait des produits défectueux
160
4.1. Son champ d'application161
4.2. Les actions ouvertes à l'acheteur162
4.3. Les causes d'exonération du producteur163
Partie III
La dynamique commerciale de l'entreprise165
Thème 8
Les structures de la distribution167
Chapitre 1 La distribution sélective
168
1. Son champ d'intervention
168
2. Les spécificités du contrat de distributeur
168
2.1. Nécessité d'un écrit168
2.2. Les obligations respectives des parties168
3. La fin du contrat de distribution
169
Chapitre 2 La distribution intégrée
170
1. Sur les notions de « concession commerciale » et de « franchise »
171
1.1. La concession commerciale171
1.2. La franchise171
1.3. Ses composantes172
2. Le régime juridique de la franchise
172
2.1. L'élaboration du contrat de franchise172
2.2. Son exécution173
2.3. Son extinction173
Thème 9
Le droit de la concurrence175
Chapitre 1 La protection contre la concurrence déloyale
176
1. Conditions d'ouverture de l'action en concurrence déloyale
177
1.1. La faute ou le fait dommageable178
1.2. Le préjudice180
1.3. Le lien de causalité181
2. Les sanctions de l'action en concurrence déloyale
182
2.1. La mise en oeuvre de l'action182
2.2. Les sanctions de l'action en concurrence déloyale182
Chapitre 2 La protection contre les comportements anticoncurrentiels et restrictifs de concurrence
183
1. Le contrôle de la concurrence par les tribunaux
184
1.1. Les pratiques illicites civilement sanctionnées184
1.2. Les pratiques illicites pénalement sanctionnées187
2. Le contrôle de la concurrence par l'Autorité de la concurrence
189
2.1. Les ententes189
2.2. L'abus de position dominante et de dépendance économique190
2.3. La pratique des prix abusivement bas192
3. Le contrôle de la concurrence par l'Autorité de la concurrence et le ministre de l'Économie
192
3.1. Définition de l'opération de concentration193
3.2. Procédure de contrôle193
Thème 10
La protection du consommateur197
Chapitre 1 La protection contre certains types de ventes
198
1. Les ventes interdites
198
1.1. Les ventes subordonnées198
1.2. Les ventes « à la boule de neige »200
1.3. Les ventes par envoi forcé201
1.4. Les ventes avec primes202
2. Les ventes réglementées
204
2.1. Le démarchage et la vente à domicile204
2.2. Le démarchage par téléphone208
2.3. Les ventes à distance208
2.4. Les loteries publicitaires209
2.5. La vente à crédit de biens mobiliers211
3. Les pratiques commerciales agressives
214
3.1. Les éléments constitutifs de l'incrimination214
3.2. Les sanctions215
Chapitre 2 La protection vis-à-vis de la publicité
215
1. La publicité mensongère ou trompeuse
215
1.1. Les éléments constitutifs216
1.2. La procédure répressive218
2. La publicité comparative
221
2.1. Les conditions de validité221
2.2. Les sanctions applicables222
Chapitre 3 La protection contre les clauses abusives
222
1. La notion de clauses abusives
223
1.1. La définition223
1.2. L'appréciation du caractère abusif224
2. La nature du dispositif préventif
224
2.1. La protection réglementaire224
2.2. L'action des associations agréées de consommateurs225
Partie 4
La gestion des créances227
Thème 11
La politique crédit-clients229
Chapitre 1 La connaissance de la clientèle
230
1. L'information légale
230
1.1. Les sources d'information230
1.2. La diffusion de l'information238
2. Les sources officieuses
239
2.1. Les fournisseurs239
2.2. Les banquiers239
2.3. Les huissiers de justice240
2.4. Internet240
Chapitre 2 La mise en place d'un dispositif protecteur des créances
240
1. L'établissement des conditions générales de vente
241
1.1. Les conditions de paiement241
1.2. La clause de déchéance du terme242
1.3. La clause résolutoire242
1.4. La clause de réserve de propriété243
1.5. La clause d'attribution de juridiction249
2. La prise de garanties
250
2.1. Les garanties sur les personnes ou les cautions250
2.2. Les garanties sur les biens252
2.3. Le droit de rétention257
3. Le recours à l'assurance-crédit
259
3.1. L'assurance-crédit classique interne259
3.2. L'assurance-crédit à l'exportation260
4. Le recours à l'affacturage (factoring)
261
Chapitre 3 Le recouvrement des créances
262
1. Les autorités compétentes
262
1.1. Le juge de l'exécution262
1.2. Le ministère public263
1.3. L'huissier de justice263
1.4. La force publique264
2. Les mesures conservatoires
264
2.1. Les dispositions communes264
2.2. Les saisies conservatoires267
2.3. Les sûretés judiciaires268
3. Les procédures de recouvrement
268
3.1. L'injonction de payer268
3.2. Le référé-provision270
3.3. L'assignation en paiement272
4. Les mesures d'exécution sur le patrimoine mobilier
272
4.1. L'exigence d'un titre exécutoire272
4.2. L'inventaire des principales mesures d'exécution273
Annexe 1
279
Partie 5
Le fonds de commerce281
Thème 12
Le bail commercial283
Chapitre 1 Le droit au bail
284
1. Les principes directeurs
284
2. Le domaine d'application du statut des baux commerciaux
285
2.1. L'existence d'un bail d'immeubles ou de locaux285
2.2. L'exploitation d'un fonds de commerce, d'industrie ou artisanal287
Chapitre 2 La réglementation du contrat de bail
289
1. Le paiement du loyer
289
1.1. La révision du loyer (art. L. 145-38 et L. 145-39 C. com.)289
1.2. Le renouvellement du loyer (art. 145-34 C. com.)292
2. L'évolution des relations contractuelles
293
2.1. La déspécialisation293
2.2. La cession du droit au bail295
2.3. La sous-location297
2.4. La résiliation du bail297
3. Le renouvellement du bail
299
3.1. Les conditions du renouvellement299
3.2. La procédure de renouvellement299
3.3. Le refus de renouvellement300
Thème 13
La propriété intellectuelle303
Chapitre 1 La propriété littéraire et artistique
305
1. Le droit moral
306
2. Le droit patrimonial
307
Chapitre 2 La propriété industrielle
309
1. Les brevets d'invention
309
1.1. Les efforts internationaux d'harmonisation des législations311
1.2. La législation française des brevets d'invention (art. L. 611-1 à L. 615-22 CPI)313
2. Les dessins et modèles
325
2.1. Les efforts internationaux d'harmonisation des législations325
2.2. La législation française des dessins et modèles326
2.3. La législation européenne du dessin ou modèle332
3. Les marques de fabrique, de commerce ou de service
333
3.1. Les efforts internationaux d'harmonisation des législations334
3.2. La législation française des marques335
3.3. La législation communautaire des marques345
3.4. Effets de la marque de l'Union européenne347
Thème 14
Les opérations sur fonds de commerce349
Chapitre 1 L'exploitation du fonds de commerce
350
1. L'exploitation directe du fonds
350
1.1. L'exploitation directe sans gérant350
1.2. L'exploitation directe avec gérant351
2. La location-gérance
352
2.1. Les conditions352
2.2. Les effets353
2.3. La rupture du contrat de location-gérance356
Chapitre 2 Le nantissement conventionnel du fonds de commerce
356
1. La constitution du nantissement
356
2. L'assiette du nantissement
357
2.1. La détermination initiale de l'assiette357
2.2. La modification ultérieure de l'assiette358
3. Les effets du nantissement
359
3.1. Les effets comparables à ceux de l'hypothèque359
3.2. Les effets propres aux sûretés portant sur le fonds360
Chapitre 3 La vente du fonds de commerce
360
1. La protection de l'acheteur
361
1.1. Le régime protecteur antérieur à la vente361
1.2. Le régime protecteur postérieur à la vente362
2. La protection du vendeur
362
2.1. Le privilège du vendeur363
2.2. L'action résolutoire365
3. La protection des créanciers du vendeur
365
3.1. L'information365
3.2. La procédure d'opposition366
3.3. La surenchère des créanciers367
Partie 6
Les sociétés commerciales369
Thème 15
Introduction générale au droit des sociétés commerciales371
Chapitre 1 Le contrat de société
374
1. Les apports
374
1.1. Les différents types d'apport374
1.2. La réunion des apports dans le capital social376
2. Le partage des bénéfices
376
3. La participation aux pertes
377
4. L'« affectio societatis »
378
Chapitre 2 La société, personne morale
378
1. La naissance des sociétés commerciales
379
1.1. Les règles constitutives379
1.2. Les irrégularités de constitution383
1.3. Le sort des engagements souscrits au nom de la société en formation384
2. Les effets de la personnalité morale
386
2.1. L'état des sociétés386
2.2. La capacité des sociétés388
3. La dissolution de la société
389
3.1. Les causes de dissolution389
3.2. La publicité de la dissolution391
3.3. Les effets de la dissolution392
Thème 16
Les sociétés de personnes393
Chapitre 1 La société en nom collectif
394
1. Les traits généraux
394
1.1. La qualité des associés394
1.2. La responsabilité des associés394
1.3. La dénomination sociale394
1.4. Les parts sociales395
2. La constitution
395
2.1. Les règles de fond395
2.2. Les règles de forme396
3. Le fonctionnement
397
3.1. La gérance397
3.2. Les associés401
3.3. Les commissaires aux comptes404
Chapitre 2 La société en commandite simple
408
1. Les commandités
408
2. Les commanditaires
409
Thème 17
La société à responsabilité limitée (SARL)411
Chapitre 1 La constitution
412
1. Les conditions de fond
412
1.1. Les conditions relatives à la personne des associés412
1.2. Les conditions relatives au capital social413
2. Les conditions de forme
415
Chapitre 2 Le fonctionnement
415
1. La gérance
416
1.1. Le statut des gérants416
1.2. Les pouvoirs des gérants420
1.3. La responsabilité des gérants420
2. Les associés
421
2.1. Les pouvoirs des associés421
2.2. Les droits des associés427
2.3. Les commissaires aux comptes431
2.4. Les obligations nominatives431
Chapitre 3 L'entreprise unipersonnelle à responsabilité limitée (EURL)
432
1. Les traits spécifiques de l'EURL
432
1.1. La naissance de l'EURL433
1.2. La qualité d'associé unique434
2. Le fonctionnement de l'EURL
434
2.1. La gérance434
2.2. L'associé unique435
3. La dissolution de l'EURL
436
Thème 18
Les sociétés de capitaux437
Chapitre 1 La société anonyme
438
1. La constitution
438
1.1. Les règles de constitution communes aux SA439
1.2. Les règles de constitution spécifiques440
2. Le fonctionnement
441
2.1. Les assemblées générales d'actionnaires441
2.2. L'assemblée générale ordinaire444
2.3. L'assemblée générale extraordinaire445
3. Les organes de gestion
445
3.1. La structure avec conseil d'administration446
3.2. La structure avec conseil de surveillance461
3.3. Les conventions passées entre un dirigeant et la société466
4. Les organes de contrôle
470
4.1. La mission des commissaires aux comptes470
Chapitre 2 La société en commandite par actions (SCA)
474
1. Sa constitution
474
1.1. Les associés474
1.2. Le capital social475
1.3. Les apports475
2. Son fonctionnement
476
2.1. La gérance476
2.2. Le contrôle de la SCA477
2.3. Les décisions collectives477
Thème 19
La société par actions simplifiée (SAS)479
Chapitre 1 La constitution
480
1. Le capital social
480
2. Les associés
481
3. Désignation d'un commissaire aux comptes
481
4. Les statuts
482
Chapitre 2 Le fonctionnement
482
1. La direction
482
1.1. La nomination des dirigeants483
1.2. Cessation des fonctions des dirigeants483
1.3. Les pouvoirs des dirigeants484
1.4. La responsabilité des dirigeants484
2. Les assemblées d'associés
484
2.1. Les décisions prises à la majorité des associés484
2.2. Les décisions prises à l'unanimité des associés485
2.3. Le contrôle de la gestion486
3. Les spécificités propres à la SASU
487
3.1. La présidence487
3.2. Ses pouvoirs488
Partie 7
Le traitement des difficultés des entreprises489
Thème 20
La prévention des difficultés des entreprises491
Chapitre 1 Les mesures préventives d'ordre interne
492
1. La mise en place d'une information comptable et financière périodique
492
1.1. Les entreprises concernées492
1.2. La nature de l'information493
1.3. L'exploitation de l'information494
2. La procédure d'alerte à l'initiative du commissaire aux comptes
495
2.1. Les conditions de déclenchement495
2.2. Les étapes de la procédure d'alerte496
3. La procédure d'alerte à l'initiative des représentants du personnel
498
3.1. Les prérogatives du Comité Social et Économique498
Chapitre 2 Les mesures préventives d'ordre judiciaire
500
1. La convocation des dirigeants
501
1.1. Les conditions501
1.2. L'entretien502
1.3. Les suites503
2. La procédure de conciliation
503
2.1. Le schéma général504
2.2. Les parties à la procédure de conciliation507
2.3. Les effets de la conciliation507
2.4. La conciliation assortie de l'homologation de l'accord508
2.5. La résolution de l'accord de conciliation510
2.6. La procédure de sauvegarde accélérée510
Thème 21
Les procédures collectives : la sauvegarde, le redressement et la liquidation judiciaire des entreprises513
Chapitre 1 La mise en oeuvre de la procédure
515
1. Les conditions d'ouverture de la procédure
515
1.1. La qualité du débiteur515
1.2. L'état de cessation des paiements516
2. L'ouverture de la procédure
518
2.1. La saisine du tribunal518
2.2. La décision du tribunal520
3. Les organes de la procédure
525
3.1. Les organes communs525
3.2. Les organes propres au redressement judiciaire526
3.3. Le liquidateur528
Chapitre 2 La période d'observation
528
1. Le fonctionnement interne de l'entreprise
529
1.1. La poursuite de l'activité529
1.2. Le prononcé de licenciements530
1.3. Le sort des contrats en cours d'exécution530
2. La situation des créanciers
531
2.1. La situation des fournisseurs531
2.2. La situation du bailleur d'immeuble534
3. Les offres des candidats repreneurs
535
3.1. La qualité du repreneur536
3.2. Le contenu de l'offre536
3.3. L'irrévocabilité de l'offre537
Chapitre 3 L'adoption d'un plan de redressement
538
1. Les caractéristiques du plan
538
1.1. La durée538
1.2. Le contenu539
1.3. Les modifications540
1.4. Les effets sur les cautions540
2. La sauvegarde ou le redressement par la voie de continuation de l'entreprise
540
2.1. Les modalités de la continuation541
2.2. La situation des fournisseurs créanciers543
2.3. La résolution du plan546
3. La sauvegarde, le redressement ou la liquidation par la voie de la cession de l'entreprise
547
3.1. Les modalités de la cession547
3.2. Les obligations du cessionnaire549
3.3. La situation des créanciers550
3.4. La clôture des opérations550
3.5. La résolution du plan de cession551
Chapitre 4 Le prononcé de la liquidation judiciaire
551
1. Les effets du jugement de liquidation
551
1.1. La situation du débiteur551
1.2. La situation des créanciers553
1.3. La situation des salariés553
1.4. Le maintien provisoire de l'activité553
2. Les opérations de liquidation
554
2.1. La réalisation de l'actif554
2.2. L'apurement du passif556
2.3. La clôture des opérations558
Chapitre 5 Les sanctions applicables aux dirigeants
562
1. La nature des sanctions
562
1.1. La responsabilité pour insuffisance d'actif563
1.2. La faillite personnelle et les autres mesures d'interdiction564
1.4. La banqueroute et les autres sanctions pénales566
2. Les comportements incriminés
566