Droit financier
Les institutions, les activités, les abus de marché
France Drummond
Economica
Avertissement
V
Introduction
1
A. Première approche1
B. Approche historique2
1) Des bourses de commerce aux bourses de valeurs2
2) Des bourses de valeurs aux marchés financiers15
a) La modernisation du droit français au soutien de l'attractivité de la Bourse de Paris
16
b) La construction du droit financier européen au soutien d'un marché intégré
23
c) La réaction internationale à la crise financière de 2008
27
C. Aspects contemporains du droit financier31
1) L'objet32
2) Les fonctions33
3) Les méthodes34
4) La structure37
5) La norme40
6) Les interactions41
D. Approche prospective43
E. Plan45
Titre I
Les autorités
Chapitre I - Les autorités nationales48
Section 1 - L'autorité des marchés financiers
50
§ 1. Statut50
§ 2. Missions53
§ 3. Composition56
A. Le président56
B. Les organes collégiaux57
1) Le Collège57
2) La Commission des sanctions59
3) Questions communes60
C. Les services63
D. Les autres composantes64
§ 4. Fonctionnement66
§ 5. Pouvoirs72
A. Pouvoir normatif72
1) Le Règlement général72
2) Les autres actes normatifs76
B. Pouvoir de contrôle82
1) Pouvoir de décision83
a) Les autorisations
83
b) Les mesures de police administrative
88
c) La nature juridique des décisions de l'AMF
98
2) Pouvoir d'investigation105
a) Le cadre substantiel des contrôles et enquêtes
107
b) Le cadre procédural des contrôles et enquêtes
111
c) Le cadre juridique des enquêtes internationales
122
C. Pouvoir de sanction129
1) Domaine131
a) Ratione personae
131
b) Ratione materiae
132
c) Ratione loci
134
2) Exercice135
a) La poursuite
135
b) La voie de la composition administrative
137
c) La voie répressive
142
Section 2 - Les autres autorités de supervision
179
§ 1. Les autres superviseurs financiers179
A. L'Autorité de contrôle prudentiel et de résolution (ACPR)179
1) Concurrence181
2) Coopération182
B. Le Haut Conseil de stabilité financière (HCSF)185
§ 2. L'autorité judiciaire187
A. Le rôle du juge188
1) Le contrôle du régulateur188
a) Sur demande de l'AMF
188
b) Dans le cadre d'un recours contre une décision de l'AMF
188
2) La sanction des acteurs189
a) Compétence concurrente : la sanction des abus de marché
189
b) Compétence exclusive : les actions en réparation
193
B. La coopération du juge et du régulateur194
1) Avant l'ouverture d'une procédure de sanction194
2) Après l'ouverture d'une procédure195
Chapitre II - La supervision internationale197
Section 1 - La supervision mondiale
198
§ 1. Les organismes internationaux199
A. Le Conseil de stabilité financière199
B. L'Organisation internationale des commissions de valeurs201
§ 2. La coopération entre autorités nationales de supervision203
A. Coopération entre autorités d'un État membre de l'Union et d'un pays tiers204
B. Coopération entre l'AEMF et l'autorité d'un pays tiers207
Section 2 - La supervision intra-européenne
209
§ 1. Supervision intégrée209
A. Le Comité européen du risque systémique211
B. L'Autorité européenne des marchés financiers (AEMF)213
1) Composition214
2) Missions215
3) Pouvoirs216
a) Pouvoir normatif.
216
b) Pouvoir de supervision
219
§ 2. Coopération « horizontale » entre « autorités nationales compétentes »230
§ 3. Coopération « verticale » entre autorités nationales et superviseurs européens232
Titre II
Les instruments
Chapitre I - Les instruments financiers235
Section 1 - Les titres financiers
243
Sous-section 1 - Caractères communs
245
§ 1. L'émission245
§ 2. La forme247
§ 3. La négociabilité261
Sous-section 2 - Les caractères spécifiques
268
§ 1. Les titres de capital268
A. Titres « simples » : les actions269
1) Les actions ordinaires269
2) Les actions de préférence271
B. Titres composés : les titres donnant accès au capital277
§ 2. Les titres de créance281
A. Titres issus d'une émission globale283
1) Les obligations284
a) Les obligations ordinaires
284
b) Les obligations structurées ou titres de créance complexes
291
c) Les titres assimilés
295
2) Les « autres titres de créance »296
a) Les dérivés titrisés
298
b) Les certificats représentatifs (DR - ADR - EDR)
304
3) Les titres composés de titres de créance306
B. Titres émis à l'unité307
§ 3. Les parts et actions d'OPC311
Section 2 - Les contrats financiers
318
§ 1. Caractères communs320
§ 2. Caractères spécifiques329
A. Instruments standardisés et non standardisés330
B. Spécificités tenant aux modalités des obligations332
1) Contrats à terme fermes333
a) Contrats simples
333
b) Swaps
342
c) Dérivés de crédit
344
2) Contrats d'option350
C. Spécificités tenant à la nature du sous-jacent356
Chapitre II - Les autres biens saisis par le droit financier359
Section 1 - Les autres biens saisis directement par le droit financier
360
§ 1. Les quotas d'émission360
§ 2. Les actifs numériques362
Section 2 - Les biens saisis indirectement par le droit financier
367
Chapitre I - Les services d'investissement et services connexes373
Section 1 - Les services et activités d'investissement
373
§ 1. Les services375
A. Les services fournis aux investisseurs375
1) Le conseil en investissement et la gestion de portefeuille375
a) Le conseil en investissement
376
b) La gestion de portefeuille
379
2) La réception-transmission et l'exécution d'ordres pour compte de tiers384
a) La réception et transmission d'ordres pour le compte de tiers
384
b) L'exécution d'ordres pour compte de tiers
386
B. Les services fournis aux émetteurs388
1) Le placement389
2) La prise ferme394
§ 2. Les activités395
A. La négociation pour compte propre395
B. L'exploitation d'un système multilatéral ou organisé de négociation400
Section 2 - Les services connexes
403
§ 1. La tenue de compte-conservation404
§ 2. La fourniture de recommandations générales d'investissement412
§ 3. La notation de crédit417
§ 4. Les autres services connexes424
Chapitre II - Les autres services financiers réglementés426
Section 1 - Les services liés aux placements collectifs
426
§ 1. La gestion427
A. L'objet427
1) Les OPCVM428
2) Les FIA437
a) Les FIA par nature relevant de la catégorie des OPC
440
b) Les autres FIA
451
3) Les « autres placements collectifs »451
B. L'activité452
§ 2. La garde457
Section 2 - La commercialisation des instruments financiers et biens divers
461
§ 1. La commercialisation d'instruments financiers461
A. L'objet465
1) Le principe466
2) Les tempéraments466
a) Les produits complexes
466
b) Les produits émis à l'étranger
469
B. L'activité473
1) L'absence de cadre juridique unifié de l'activité473
2) La réglementation des procédés de commercialisation474
a) Publicité
474
b) Commercialisation à distance
475
c) Démarchage
478
d) Financement participatif.
484
§ 2. La commercialisation de biens divers485
Section 3 - Les services sur actifs numériques
489
§ 1. Les services visés par la Directive anti-blanchiment491
§ 2. Les autres services sur actifs numériques492
Titre IV
Les prestataires
Sous-titre 1
Les prestataires de services d'investissement
Chapitre I - Les prestataires de services d'investissement autres que les SGP499
Section 1 - Statut
499
Sous-section I - L'accès au statut
500
§ 1. L'agrément des prestataires de services d'investissement500
A. Les conditions d'agrément501
1) Conditions communes501
a) Capital social initial
501
b) Programme d'activité
502
c) Forme juridique
503
2) Conditions requises des entreprises d'investissement503
a) Contrôle et gouvernance
503
b) Adhésion au mécanisme de garantie des titres
509
B. La procédure d'agrément510
1) L'autorité d'agrément510
2) La décision d'agrément511
3) Les modifications de l'agrément512
C. Les exceptions à l'agrément513
§ 2. L'agrément des prestataires des pays tiers516
Sous-section 2 - Le contenu du statut
520
§ 1. Les droits conférés par l'agrément520
A. Monopole520
B. Accès aux infrastructures de marché522
C. Libertés européennes523
§ 2. Les obligations résultant de l'agrément527
A. Règles comptables et prudentielles527
1) Obligations comptables528
2) Normes prudentielles528
a) Normes de gestion
529
b) Dispositif de résolution des situations de difficulté financière
532
B. Règles d'organisation537
1) Les dispositifs et procédures de maîtrise des risques538
a) Les dispositifs de gestion des risques, conformité et contrôle interne
538
b) Les procédures spécifiques
545
2) Le dispositif de traitement des réclamations564
3) Les procédures et politiques d'enregistrement et de conservation des données565
Sous-section 3 - La perte du statut
567
Section 2 - Activité
568
Sous-section 1 -Le prestataire et son client
568
§ 1. Obligations précontractuelles570
A. L'obligation de catégorisation des clients571
1) Les clients non professionnels571
2) Les clients professionnels572
3) Les contreparties éligibles574
B. L'obligation d'information574
C. L'obligation d'évaluation584
D. Les difficultés d'exécution des obligations précontractuelles589
§ 2. Obligation d'établir une convention591
§ 3. Obligations contractuelles593
A. Règles gouvernant l'exécution des ordres593
1) L'obligation de meilleure exécution593
a) Le sens de l'obligation
594
b) Le domaine de l'obligation
595
c) Le contenu de l'obligation
599
2) Autres obligations relatives au traitement des ordres603
B. Règles gouvernant la rémunération du prestataire603
C. Obligation de rendre compte608
Sous-section 2 - Le prestataire et le marché
610
§ 1. Le prestataire et l'intégrité du marché610
A. La prévention des abus de marché610
1) La prévention des manquements « internes »611
a) La prévention de la circulation d'informations privilégiées
611
b) La prévention de la divulgation illicite d'informations privilégiées
614
c) La prévention de la diffusion de recommandations d'investissement trompeuses
618
2) L'information du régulateur619
a) Le reporting des transactions (RDT)
619
b) Les déclarations de soupçons (STOR)
622
B. La lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme624
§ 2. Le prestataire et la transparence du marché630
Section 3 - Responsabilité
631
§ 1. Les conditions de la responsabilité civile pour manquement professionnel634
§ 2. La mise en oeuvre de la responsabilité civile pour manquement professionnel642
Chapitre II - Les sociétés de gestion de portefeuille (SGP)648
Section 1 - Le statut
651
§ 1. L'accès au statut651
A. L'agrément des sociétés de gestion européennes651
B. L'autorisation d'exercice des gestionnaires de pays tiers655
§ 2. Le contenu du statut656
A. Les droits conférés par l'agrément656
1) Le monopole656
2) L'accès aux infrastructures de marché656
3) Les libertés européennes657
B. Les obligations résultant de l'agrément657
1) Les règles comptables et prudentielles657
2) Les règles d'organisation659
a) Les dispositifs et procédures de maîtrise des risques
659
b) Le dispositif de traitement des réclamations
667
c) Les procédures d'enregistrement et de conservation des données
668
§ 3. La perte du statut668
Section 2 - L'activité
669
§ 1. La SGP et ses « clients »669
A. Le principe de primauté de l'intérêt du client671
B. Les expressions du principe : les règles de bonne conduite673
1) L'obligation de diligence674
2) La politique de vote674
3) Les règles de traitement des ordres consécutifs aux décisions de gestion675
4) Les règles gouvernant la rémunération677
5) L'obligation de rendre compte680
§ 2. La SGP et le marché681
A. La prévention des atteintes à l'intégrité du marché681
B. La participation à une transformation vertueuse des marchés682
Section 3 - Responsabilité
684
Sous-titre 2
Les autres prestataires de services financiers
Chapitre I - Les conservateurs686
Section 1 - Les teneurs de compte-conservateurs
686
§ 1. Statut688
A. Accès au statut688
B. Règles prudentielles690
C. Règles spéciales d'organisation691
1) La tenue des comptes-titres691
2) L'externalisation693
§ 2. Activité697
A. Obligations précontractuelles698
B. Obligation d'établir une convention de compte699
C. Obligations contractuelles700
§ 3. Responsabilité708
Section 2 - Les dépositaires d'organismes de placement collectif
709
§ 1. Statut710
A. Accès au statut710
B. Règles spéciales d'organisation711
1) Règles imposées par la mission de contrôle711
2) Tenue des comptes et registres712
3) Externalisation713
§ 2. Activité716
A. Obligation d'établir une convention716
B. Obligations contractuelles716
§ 3. Responsabilité719
Chapitre II - Les commercialisateurs725
Section 1 - Les commercialisateurs d'instruments financiers
727
§ 1. Les conseillers en investissements financiers (CIF)727
A. Statut730
B. Activité733
C. Responsabilité737
§ 2. Les conseillers en investissements participatifs (CIP)740
§ 3. Les agents liés743
§ 4. Les démarcheurs745
A. Conditions d'exercice de l'activité745
B. Règles de bonne conduite747
C. Responsabilité750
Section 2 - Les intermédiaires en biens divers
751
§ 1. Conditions d'exercice de l'activité752
§ 2. Règles de bonne conduite756
§ 3. Responsabilité757
Chapitre III - Les faiseurs d'opinion759
Section 1 - Les analystes « indépendants »
760
§ 1. Conditions d'exercice de l'activité763
§ 2. Règles d'organisation et de bonne conduite763
§ 3. Responsabilité764
Section 2 - Les agences de notation de crédit
765
§ 1. Conditions d'exercice de l'activité765
§ 2. Règles d'organisation767
§ 3. Responsabilité770
Chapitre IV - Les prestataires de services sur actifs numériques773
Section 1 - Statut
774
§ 1. L'accès au statut774
§ 2. Le contenu du statut777
A. Les droits et avantages conférés par l'agrément778
B. Les obligations résultant de l'agrément779
1) Les obligations communes779
2) Les obligations spéciales780
Section 2 - Responsabilité
782
Titre V
Les infrastructures
Chapitre I - Les systèmes de négociation793
Section 1 - Les plates-formes de négociation
799
Sous-section 1 - Principes communs
799
§ 1. Statut799
A. Les pouvoirs du gestionnaire799
1) Pouvoir normatif799
a) La diversité d'objet des règles de marché
800
b) Les caractères communs des règles de marché
801
2) Pouvoir de décision802
B. Les obligations806
1) Règles d'organisation806
2) Règles de transparence807
§ 2. Activité813
A. L'exploitation du marché814
B. La surveillance du marché815
Sous-section 2 - Règles spéciales
816
§ 1. Les marchés réglementés816
§ 2. Les SMN820
§ 3. Les OTF823
Section 2 - Les internalisateurs systématiques
826
§ 1. Statut826
§ 2. Activité829
Chapitre II - Les systèmes de compensation830
Section 1 - Statut des chambres de compensation
838
§ 1. L'accès au statut838
A. L'agrément des CCP européennes838
B. La reconnaissance des CCP des pays tiers842
§ 2. Le contenu du statut844
A. Pouvoirs844
1) Pouvoir normatif844
2) Pouvoir de décision847
B. Obligations848
1) Exigences prudentielles848
a) Le risque de défaillance d'un adhérent compensateur
849
b) Le risque de défaillance de la CCP
851
2) Règles d'organisation852
3) Règles de transparence853
Section 2 - Activité de la chambre de compensation
854
§ 1. Le fonctionnement du système854
§ 2. La surveillance du système857
Chapitre III - Les systèmes de conservation centrale et de règlement-livraison858
Section 1 - Statut des dépositaires centraux de titres (DCT)
862
§ 1. Accès au statut863
A. L'agrément des DCT européens863
B. La reconnaissance des DCT des pays tiers865
§ 2. Contenu du statut866
A. Pouvoirs866
1) Pouvoir normatif866
2) Pouvoir de décision868
B. Obligations869
1) Exigences prudentielles869
2) Exigences opérationnelles869
3) Règles d'organisation870
4) Règles de transparence870
Section 2 - Activité des dépositaires centraux de titres
871
§ 1. Activité principale871
A. Service dit « notarial »872
B. Tenue centralisée de comptes872
C. Service de règlement875
§ 2. Activités accessoires877
A. Activités accessoires non bancaires877
B. Services accessoires de type bancaire880
Chapitre IV - Les services de traitement et de communication de données882
Section 1 - Les référentiels centraux de données
882
Section 2 - Les prestataires de services de communication de données
885
Titre VI
Les abus de marché
Chapitre I - Le champ d'application de la réglementation893
Section 1 - Délimitation positive du champ d'application
893
§ 1. Rationae personae893
§ 2. Rationae materiae895
§ 3. Rationae loci899
Section 2 - Exclusions du champ d'application
902
§ 1. Les activités d'intérêt public902
§ 2. Les programmes de rachat et de stabilisation902
Chapitre II - Les comportements d'initié906
Section 1 - Les manquements administratifs
909
§ 1. Les éléments communs909
A. L'information privilégiée910
1) Les caractères de l'information privilégiée910
a) Une information
910
b) Une information précise
915
c) Une information sensible
922
d) Une information non publique
927
2) L'objet de l'information privilégiée928
a) Emetteurs et instruments financiers
929
b) Dérivés sur matières premières et contrats comptant liés
931
c) Quotas d'émission et produits mis aux enchères basés sur ces quotas
933
d) Ordres en attente d'un client
934
B. Un initié936
1) La qualité de la personne936
2) La détention de l'information938
§ 2. Les comportements délictueux944
A. Les manquements d'initié944
1) Le manquement par usage de l'information privilégiée944
a) Éléments constitutifs
944
b) Comportements légitimes
958
2) Le manquement par recommandation ou incitation962
B. La divulgation illicite d'information privilégiée963
1) Éléments constitutifs964
2) Comportements légitimes966
a) Exception générale
966
b) Les exceptions conditionnées
968
Section 2 - Les infractions pénales
973
§ 1. La qualité d'initié dans l'infraction pénale974
§ 2. Le délit d'initié par usage, recommandation ou incitation975
§ 3. Le délit de divulgation illicite d'information privilégiée979
§ 3. La tentative et la complicité980
Section 3 - Les fautes civiles
981
§ 1. L'opération d'initié983
§ 2. La divulgation illicite d'information privilégiée984
Chapitre III - Les manipulations de marché986
Section 1 - Les manquements administratifs
987
§ 1. Les manipulations de marché par manipulation de cours988
A. Méthode989
B. Les manipulations par indications fausses ou trompeuses ou fixation du prix à un niveau anormal ou artificiel (art. 12.1.a)991
1) Éléments constitutifs du manquement992
2) Indicateurs et pratiques illustratives996
3) Comportements légitimes et conformes aux pratiques de marché admises1006
C. Les manipulations par recours à des procédés fictifs ou à toute autre forme de tromperie ou d'artifice (art. 12.1.b)1009
D. Les formes spécifiques de manipulations de cours1013
1) Position dominante manipulatoire1013
2) Intervention manipulatoire à l'ouverture ou à la clôture1015
3) Utilisation manipulatoire du trading algorithmique1016
§ 2. La manipulation de marché par diffusion de fausses informations1018
A. La forme générale du manquement1018
1) L'impact de l'entrée en application du Règlement MAR1019
2) Les éléments constitutifs1022
a) Eléments matériels
1023
b) Élément moral
1027
B. La forme spécifique du manquement1029
C. Les applications particulières du manquement1030
1) L'activité journalistique1031
2) La certification des comptes1032
§ 3. La manipulation d'indices1033
Section 2 - Les infractions pénales
1035
§ 1. Le délit de manipulation de cours1036
§ 2. Le délit de diffusion de fausse information1038
§ 3. Le délit de manipulation d'indice de référence1040
Section 3 - Les fautes civiles
1040
§ 1. La diffusion de fausse information1041
§ 2. La manipulation de cours1046
Index alphabétique
1047