Droit commercial
Actes de commerce, fonds de commerce, commerçants, concurrence
13e édition
Françoise Dekeuwer-Défossez
Edith blary-Clement
Caroline le goffic
LGDJ
Les auteurs5
Abréviations13
Introduction15
§ 1. L'émergence du droit commercial16
A. Prolégomènes : les droits antiques16
B. La renaissance des échanges commerciaux et la construction du droit commercial : du XIIe au XVIe siècle17
C. Pouvoir royal et droit commercial du XVIe au XVIIIe siècle : construction juridique et dirigisme économique20
D. Les commerçants libérés des carcans administratifs par la Révolution française22
E. L'échec de la codification napoléonienne22
F. « Les aspects juridiques du capitalisme moderne »22
G. Socialisme, dirigisme et bureaucratie23
H. Pluralisme et contradictions de la législation contemporaine24
§ 2. Les sources du droit commercial26
A. Le droit émanant des autorités publiques26
1. Les textes de droit commercial
26
2. La jurisprudence commerciale
32
B. Les sources du droit d'origine privée33
§ 3. L'existence et l'essence du droit commercial37
A. Le droit commercial existe-t-il encore ?37
1. « Les liaisons dangereuses » entre droit civil et droit commercial.
37
2. Droit économique, droit des affaires ou droit commercial ?
39
B. L'essence du droit commercial43
Première partie Les règles générales de l'activité commerciale47
Chapitre 1 Le domaine du droit commercial
49
Section 1. Les actes de commerce par nature50
§ 1. Les différentes catégories d'actes de commerce51
A. Les actes de commerce par la forme51
1. Les lettres de change
51
2. Les sociétés commerciales par la forme
52
B. Les actes de commerce à titre isolé54
C. Les actes de commerce en entreprise55
§ 2. Les différentes catégories d'activités commerciales55
A. La distribution56
1. L'achat pour revendre
56
2. Les entreprises de fournitures
61
3. Les entreprises de location de meubles
61
4. Les entreprises de transports
62
5. Les établissements de ventes à l'encan
62
B. L'industrie64
1. La notion de manufacture
64
2. L'artisanat
64
C. Les services67
1. Les intermédiaires
67
2. Les services financiers
69
3. Les services de loisirs
71
Section 2. Les commerçants72
§ 1. L'exercice d'actes de commerce72
A. Les actes accomplis73
B. L'exercice en son nom et pour son compte73
§ 2. La profession habituelle76
A. L'habitude76
B. La profession76
Section 3. La théorie de l'accessoire77
§ 1. L'accessoire commercial subjectif78
A. Les conditions de la commercialité par accessoire78
1. L'auteur de l'acte doit être commerçant
79
2. L'acte doit se rattacher à l'activité commerciale
79
B. Le domaine de la commercialité par accessoire80
1. Le mouvement d'expansion
80
2. Les îlots de résistance
81
§ 2. L'accessoire commercial objectif82
A. Les obligations commerciales en raison de leur objet82
1. Les obligations relatives à une société commerciale
82
2. Les opérations relatives à un fonds de commerce
83
B. Les obligations accessoires à une opération commerciale84
1. Les billets à ordre et les chèques
84
2. Le gage
84
3. Le cautionnement
84
§ 3. L'accessoire civil86
Section 4. La recherche d'un critère général de la commercialité86
§ 1. Le critère de la circulation des richesses86
§ 2. Le critère de la spéculation87
§ 3. Le critère de l'entreprise88
Chapitre 2 Les structures encadrant l'activité commerciale
95
Section 1. Les structures administratives95
§ 1. Les administrations étatiques95
§ 2. Les organes des collectivités territoriales96
§ 3. Les institutions spécialisées97
§ 4. Les organisations professionnelles de droit public99
Section 2. Les structures professionnelles100
Section 3. Les structures judiciaires101
§ 1. Les tribunaux de commerce102
A. La controverse relative aux tribunaux de commerce102
B. L'organisation des tribunaux de commerce105
1. Leur répartition géographique
105
2. Les juges consulaires
105
3. Le greffe
106
4. Le ministère public
106
5. Les auxiliaires de justice
106
C. Les caractéristiques de la procédure commerciale107
D. La compétence des tribunaux de commerce108
1. L'attribution légale de compétence
108
2. Les clauses attributives de compétence
113
§ 2. L'arbitrage116
A. La convention d'arbitrage117
B. La procédure d'arbitrage119
1. L'instance arbitrale
119
2. Les voies de recours
120
3. L'exequatur
120
§ 3. Les modes alternatifs de règlement des différends commerciaux121
Chapitre 3 Le régime juridique propre aux obligations commerciales
127
Section 1. Le régime des obligations entre commerçants128
§ 1. La conclusion de l'engagement commercial128
A. Les conditions de fond128
1. La capacité commerciale
128
2. Le consentement
129
B. Les règles de forme130
1. Les formalités ad validitatem
130
2. L'absence de formalités ad probationem
132
§ 2. L'inexécution des obligations commerciales134
A. La prévention de l'inexécution134
B. La mise en demeure135
C. Les sanctions de l'inexécution135
§ 3. L'extinction des obligations commerciales136
A. Le paiement136
1. La rigueur de l'échéance
137
2. L'imputation des paiements
138
3. Le calcul des intérêts
138
B. La prescription139
§ 4. La solidarité des codébiteurs140
Section 2. Le régime des actes mixtes141
§ 1. Le principe de distributivité141
§ 2. Les exceptions au principe de distributivité142
A. L'application du droit civil143
B. L'application du droit commercial143
C. Le droit de la consommation144
Deuxième partie L'entreprise commerciale149
Titre 1 Les acteurs de l'entreprise commerciale151
Sous-titre 1 Le commerçant153
Chapitre 1 L'accès à la profession de commerçant
155
Section 1. Le principe de liberté du commerce et de l'industrie155
§ 1. L'affirmation du principe155
§ 2. Les conséquences du principe156
Section 2. Les limites au principe de liberté du commerce et de l'industrie158
§ 1. Les limites tenant à la personne du commerçant158
A. Les limites tenant aux incapacités158
B. Les restrictions tenant à la qualité d'étranger162
1. L'accès des étrangers à la profession de commerçant
162
2. Les restrictions aux droits du commerçant étranger
163
C. Les incompatibilités163
D. Les interdictions professionnelles165
1. L'interdiction d'exercer le commerce après la loi du 4 août 2008.
165
2. Les autres interdictions
167
§ 2. Les limites tenant à l'activité envisagée168
A. Les monopoles de l'État et des collectivités locales168
B. Les activités soumises à autorisation administrative ou à déclaration170
Chapitre 2 Les interférences entre statut privé et statut professionnel
177
Section 1. Profession commerciale et droits attachés à la personne177
§ 1. Le patrimoine du commerçant177
A. Le principe de l'unicité du patrimoine178
B. Les remèdes aux difficultés causées par l'unicité de patrimoine178
1. L'option pour une structure sociale
178
2. L'option pour une séparation des patrimoines professionnel et privé
181
C. La consécration de la séparation des patrimoines professionnel et privé : La loi du 14 février 2022194
§ 2. Le nom du commerçant200
§ 3. Le domicile du commerçant201
Section 2. Profession commerciale et statut matrimonial203
§ 1. Les règles communes à tous les commerçants mariés203
A. La disparition de l'obligation de porter la situation matrimoniale à la connaissance des tiers203
B. Les règles relatives aux pouvoirs de gestion de l'époux commerçant204
1. Les actes courants
205
2. Les actes graves
205
3. Dettes commerciales et régime de communauté
208
4. Les modifications judiciaires de pouvoirs en cas de crise de ménage
209
§ 2. Les règles particulières aux époux exploitant ensemble le même fonds de commerce210
A. Le choix du statut du conjoint211
1. Le conjoint salarié
211
2. Le conjoint associé
212
3. Le conjoint collaborateur
213
B. Les conséquences du travail en commun217
1. Le risque d'être reconnus coexploitants
217
2. L'exclusion de l'autonomie de gestion sur les biens communs à l'usage professionnel
217
3. Le renforcement de la cogestion
218
4. L'attribution préférentielle
218
§ 3. Pacte civil de solidarité et concubinage218
1. L'arrêt Bordas
219
2. L'arrêt Ducasse
220
3. Les arrêts Inès de La Fressange
222
Chapitre 3 Les obligations du commerçant
227
Section 1. La publicité légale227
§ 1. Le registre du commerce et des sociétés et le registre national des entreprises228
A. L'organisation du RCS228
1. La tenue du registre
228
2. La surveillance du RCS
229
3. Les modes de publicité du RCS
230
B. L'immatriculation au RCS et les autres déclarations231
1. L'immatriculation
231
2. Les autres déclarations
234
3. Les sanctions des défauts de publication ou des publications erronées
235
C. Les effets de l'immatriculation et des autres mentions au RCS235
1. L'effet de l'immatriculation
235
2. L'effet du défaut d'immatriculation
236
3. L'opposabilité aux tiers des mentions publiées
236
§ 2. Les autres publicités obligatoires237
A. Les publicités sur registres237
B. Les publicités par voie de presse ou en ligne238
Section 2. Les obligations comptables du commerçant238
§ 1. Les documents comptables240
A. Les documents obligatoires240
1. Les livres
240
2. Les comptes annuels
241
B. Le rôle des livres comptables243
C. Les sanctions des irrégularités de tenue des livres comptables244
1. Les sanctions pénales
244
2. Les sanctions du droit commercial
244
3. Les sanctions du droit civil
245
§ 2. La tenue de la comptabilité245
A. Les principes de tenue comptable245
1. Les principes fondamentaux
245
2. Les principes techniques
246
B. Brefs éléments de technique comptable248
1. La comptabilité en partie double
249
2. La présentation des comptes annuels
250
Section 3. Les autres obligations du commerçant253
§ 1. L'obligation d'établir des factures254
A. Le rôle juridique de la facture254
B. Les prescriptions législatives et réglementaires concernant la facture255
§ 2. L'obligation d'avoir et d'utiliser un compte bancaire257
§ 3. Le respect de l'équilibre dans les relations commerciales258
A. Les dispositions législatives assurant l'équilibre des relations commerciales258
B. La protection jurisprudentielle de l'équilibre des relations commerciales259
Sous-titre 2 Les auxiliaires du commerçant267
Chapitre 1 Les auxiliaires n'ayant pas la qualité de commerçant
269
Section 1. Le statut d'agent commercial270
§ 1. La définition de l'agent commercial270
§ 2. Le statut rénové de l'agent commercial271
A. L'absence de conditions de forme271
B. La création d'un véritable statut272
Section 2. Le statut des gérants succursalistes275
Section 3. Le statut des gérants-mandataires277
Chapitre 2 Les auxiliaires ayant la qualité de commerçant
285
Section 1. Les intermédiaires commerçants285
§ 1. Les courtiers285
§ 2. Les commissionnaires286
§ 3. Les vendeurs à domicile indépendants287
§ 4. Les centrales d'achats et de référencement287
Section 2. La distribution intégrée288
§ 1. Les problèmes communs aux différentes formes de distribution intégrée289
A. L'indépendance juridique du distributeur289
B. La réglementation de l'exclusivité291
C. L'expiration du contrat de distribution294
1. Les causes d'expiration
294
2. Les effets de l'expiration
297
§ 2. Les différents types de contrats de distribution298
A. La concession exclusive298
B. La distribution sélective299
C. La franchise (ou franchisage)299
Titre 2 Les biens de l'entreprise commerciale : le fonds de commerce311
Sous-titre 1 La notion de fonds de commerce313
Chapitre 1 La clientèle, essence du fonds de commerce
315
§ 1. La clientèle, condition d'existence du fonds316
§ 2. La clientèle, critère de transmission du fonds320
Chapitre 2 Le fonds de commerce, ensemble des biens affectés à l'entreprise
323
§ 1. Le fonds de commerce, « universalité de fait »323
§ 2. Le fonds de commerce, meuble incorporel326
Sous-titre 2 Les éléments d'attraction de la clientèle333
Chapitre 1 Les éléments corporels du fonds de commerce
335
§ 1. Les marchandises335
§ 2. Le matériel336
Chapitre 2 Les monopoles d'exploitation
339
Section 1. La présentation générale des monopoles339
§ 1. La définition des monopoles d'exploitation339
§ 2. Le régime juridique des monopoles d'exploitation340
Section 2. La propriété industrielle342
§ 1. Les brevets d'invention (et certificats d'utilité)342
A. La notion d'invention brevetable342
B. La procédure de délivrance du brevet345
1. Le dossier de demande de brevet
345
2. Le rapport de recherche
347
3. La délivrance du brevet
348
C. Le titulaire du brevet349
D. Les droits et obligations résultant du brevet351
1. Le droit exclusif d'exploitation
351
2. Le droit d'interdire l'exploitation par autrui
352
E. Les brevets européens et internationaux355
§ 2. Les marques de produits ou de services358
A. Les conditions de validité de la marque359
1. Les motifs absolus de refus (art. L. 711-2 du Code de la propriété intellectuelle)
359
2. Les motifs relatifs de refus (art. L. 711-2 du Code de la propriété intellectuelle)
362
B. Le régime juridique de la marque364
1. La procédure d'enregistrement
364
2. La protection de la marque enregistrée
366
C. Le droit européen et international des marques369
§ 3. Les dessins et modèles371
A. Conditions et modalités de la protection des dessins et modèles372
B. Le régime juridique376
1. La procédure d'enregistrement
376
2. La protection des dessins et modèles enregistrés
376
C. Le droit international et européen des dessins et modèles378
Chapitre 3 Les baux commerciaux
383
Section 1. Les conditions d'application du statut des baux commerciaux385
§ 1. Les conditions relatives aux lieux loués386
§ 2. Les conditions relatives aux cocontractants387
A. Le preneur387
B. Le bailleur390
§ 3. La condition d'exploitation d'un fonds de commerce dans les lieux loués391
§ 4. Les conditions tenant à la durée ou à la nature de la convention de louage392
A. Les conventions de brève durée392
1. Les baux de moins de trois ans
393
2. Les locations saisonnières
394
3. Les « conventions d'occupation précaire »
394
B. Les conventions de durée plus longue que celle du bail commercial.395
1. Les baux emphytéotiques
396
2. Le bail à construction
396
3. La concession immobilière
396
C. Le crédit-bail immobilier396
Section 2. L'exécution du bail commercial397
§ 1. Les droits du locataire399
A. Le droit de changer l'affectation des lieux loués399
1. La déspécialisation « simple »
400
2. La déspécialisation « renforcée »
401
B. La faculté de quitter les lieux de façon anticipée403
1. Le droit de résilier le bail
403
2. Le droit de céder le bail
404
C. La protection contre les clauses résolutoires407
1. La protection générale
407
2. La protection spéciale en cas de procédure collective
409
D. Le droit de préemption du locataire en cas de cession de l'immeuble410
§ 2. Les obligations du locataire411
A. L'exploitation du fonds411
1. L'obligation d'exploiter
412
2. La dissociation des qualités de locataire de l'immeuble et d'exploitant du fonds de commerce
412
B. Les obligations pécuniaires414
1. Le « pas-de-porte »
414
2. Les loyers
416
3. Les charges, impôts, taxes et travaux
421
Section 3. Le renouvellement du bail commercial422
§ 1. Les conditions du droit au renouvellement422
A. Les bénéficiaires du droit422
B. L'exploitation du fonds423
C. L'absence de droit de reprise du bailleur423
1. La reprise justifiée par le comportement du locataire
424
2. La reprise pour motif tenant au local
425
§ 2. Le loyer du bail renouvelé426
A. Le champ d'application du plafonnement427
B. Les modalités du plafonnement429
§ 3. La procédure de renouvellement430
A. La phase extra-judiciaire430
B. La phase judiciaire432
1. Les instances relatives à la fixation du loyer du bail renouvelé
432
2. Les instances relatives au non-renouvellement du bail ou à l'indemnité d'éviction
433
§ 4. L'indemnité d'éviction433
A. La fixation de l'indemnité selon la valeur du fonds434
B. La fixation de l'indemnité selon la valeur du droit au bail434
C. Le droit de repentir du bailleur435
Sous-titre 3 Les contrats portant sur le fonds de commerce441
Chapitre 1 La location-gérance de fonds de commerce
443
Section 1. Les conditions de la location-gérance444
§ 1. Les conditions de fond445
A. L'objet du contrat445
B. Les conditions relatives aux cocontractants445
1. La capacité du locataire
445
2. Suppression des conditions relatives au bailleur
445
C. La sanction de l'inobservation des conditions de fond446
§ 2. Les conditions de forme447
Section 2. Les effets de la location-gérance448
§ 1. En début de contrat448
§ 2. Pendant la durée du contrat449
A. Les rapports entre gérant et propriétaire(s) du fonds449
B. L'absence de rapports entre gérant et propriétaire de l'immeuble451
§ 3. À l'expiration du contrat452
Section 3. La location d'actions ou de parts sociales453
Chapitre 2 Les opérations de crédit garanties par le fonds de commerce et ses éléments
457
Section 1. Le nantissement du fonds de commerce457
§ 1. Les caractéristiques propres à chaque sûreté458
A. Le nantissement conventionnel458
1. Les règles relatives au contrat de nantissement
458
2. L'assiette du nantissement
458
3. L'inscription du nantissement
459
B. Le nantissement judiciaire459
§ 2. Les effets du nantissement460
A. Les droits des créanciers inscrits460
1. Le droit de préférence
460
2. Le droit de suite
461
B. La protection des droits des créanciers inscrits462
1. En cas de déplacement du fonds
462
2. En cas de changement d'activité
462
3. En cas de menace de résiliation du bail
462
4. En cas de vente séparée des éléments du fonds
463
5. En cas de résolution de la vente du fonds
464
Section 2. Le crédit-bail464
§ 1. La présentation du crédit-bail sur fonds de commerce464
§ 2. Le régime juridique du crédit-bail sur fonds de commerce465
A. Les dérogations aux règles de la location-gérance466
B. Les inadaptations du régime juridique choisi466
§ 3. L'extension du crédit-bail aux actions et parts sociales467
Chapitre 3 L'aliénation du fonds de commerce
469
Section 1. La vente de fonds de commerce469
§ 1. La conclusion de la cession470
A. Les conditions de la cession470
1. Les conditions de fond
470
2. Les conditions de forme
473
B. L'intervention d'intermédiaires476
§ 2. La protection spéciale des créanciers chirographaires477
A. La publicité477
B. Le droit d'opposition478
§ 3. Les effets de la cession478
A. Les obligations du vendeur479
1. L'obligation de délivrance
479
2. L'obligation de garantie
479
B. Les obligations de l'acquéreur : paiement du prix et privilège du vendeur480
1. L'assiette du privilège
481
2. L'inscription du privilège
482
Section 2. L'apport en société d'un fonds de commerce483
Titre 3 Les relations de l'entreprise commerciale avec ses fournisseurs, clients professionnels et concurrents487
Chapitre 1 La loyauté de la concurrence
489
Section 1. Les atteintes à la loyauté489
§ 1. Le dénigrement et la publicité comparative490
A. Le dénigrement490
B. La publicité comparative491
§ 2. La désorganisation de l'entreprise concurrente ou du marché494
A. La désorganisation de l'entreprise concurrente494
B. La désorganisation du marché496
§ 3. La confusion et/ou l'imitation d'un concurrent499
§ 4. Le parasitisme501
Section 2. L'action en concurrence déloyale503
§ 1. Le fondement de l'action en concurrence déloyale504
§ 2. L'exercice de l'action en concurrence déloyale505
Chapitre 2 La liberté de la concurrence
509
Section 1. La liberté des prix512
§ 1. Les dérogations législatives à la liberté des prix512
§ 2. Les dérogations réglementaires à la liberté des prix513
Section 2. L'approche micro-économique des pratiques anticoncurrentielles514
§ 1. Les clauses de non-concurrence514
A. Les règles communes à toutes les clauses de non-concurrence514
1. Les conditions de validité des clauses de non-concurrence
514
2. La sanction du non-respect des clauses de non-concurrence
517
B. Les règles particulières aux obligations de non-concurrence contenues dans certains contrats518
1. Les cessions de fonds de commerce
518
2. Les contrats relatifs aux immeubles
518
3. Les réseaux de distribution commerciale
519
§ 2. Les « pratiques restrictives » et l'obligation de transparence520
A. La commission d'examen des pratiques commerciales521
B. Les clauses contractuelles relatives aux prix523
1. Les prix imposés
523
2. Les délais de paiement
524
C. Les pratiques commerciales déloyales entre entreprises : les pratiques restrictives527
1. Les pratiques restrictives de concurrence
528
2. La sanction des pratiques abusives
535
D. L'obligation de transparence539
1. L'encadrement des conditions générales de vente (C. com., art. L. 441-1 et s.)
539
2. La formalisation de la relation commerciale
541
§ 3. Les autres pratiques prohibées ou encadrées544
Section 3. L'approche macro-économique des pratiques anticoncurrentielles545
§ 1. La réglementation européenne des comportements anticoncurrentiels546
A. Les ententes547
1. La définition de l'entente
547
2. Les bonnes et les mauvaises ententes
549
3. La mise en ouvre de la réglementation des ententes
550
B. Les abus de position dominante556
1. Les conditions de l'abus de position dominante
556
2. L'absence de « rachat » des abus de position dominante
559
C. Les concentrations560
1. La notion de « concentration de dimension européenne »
560
2. La mise en ouvre du contrôle
562
§ 2. La réglementation française des comportements anticoncurrentiels564
A. Les ententes et les abus de domination564
1. La définition des ententes et des abus de domination
565
2. Le « rachat » des ententes et des abus de domination
572
3. Les sanctions des ententes et abus de domination illicites
575
B. Les prix abusivement bas583
C. Les concentrations584
1. Les concentrations soumises à contrôle
586
2. La mise en ouvre du contrôle
590
D. L'Autorité de la concurrence593
1. La composition de l'Autorité de la concurrence
594
2. Les attributions de l'Autorité de la concurrence
594
3. La nature juridique de l'Autorité de la concurrence
601
Index alphabétique605