La transmission des obligations en droit administratif
Rozen Noguellou
L.G.D.J
Introduction
1
Section I : L'obligation en droit administratif
2
§1 - La notion d'obligation en droit administratif
5
A. Transposition de la notion civiliste d'obligation en droit administratif5
1°/ L'obligation est un rapport de droit personnel7
2°/ L'engagement unilatéral comme source d'obligation ?12
B. Synthèse des obligations administratives18
1°/ Obligations contractuelles et quasi-contractuelles18
2°/ Obligations nées de la mise en jeu de la responsabilité de l'administration18
§2 - Les sources du droit des obligations administratives
19
A. Les sources internes19
1°/ Les sources constitutionnelles20
a) L'application de l'article 34 de la Constitution aux obligations administratives20
b) Le principe de liberté contractuelle et les obligations administratives27
2°/ Les sources législatives, le code civil32
B. Les sources internationales34
1°/ Le droit communautaire35
2°/ Le droit européen39
Section II : La transmission des obligations en droit administratif
41
§1 - La notion de transmission
43
A. Les contours de la notion43
1°/ Transmission de l'obligation et procédés juridiques voisins43
2°/ Transmission volontaire et transmission forcée45
B. Les modes de transmission des obligations administratives45
1°/ Distinction quant aux effets46
a) Transmission de la face active de l'obligation46
b) Transmission d'une situation contractuelle48
2°/ Distinction quant aux finalités49
a) La cession de créance et la cession de contrat ont, à titre principal,
une finalité économique49
b) La subrogation est le plus souvent l'accessoire d'un mécanisme de garantie50
§2 - Le développement des phénomènes de transmission
51
A. Un développement lié à une transformation de l'obligation52
1°/ Les analyses doctrinales52
2°/ Les textes et la jurisprudence53
B. La portée du développement en droit administratif57
1°/ Le développement de la cession de créance57
2°/ L'importance de la cession de contrat59
3°/ La permanence de la subrogation60
§3 - Les particularités des phénomènes de transmission des obligations
en droit administratif
61
1ère Partie : La cession de contrat
65
Titre I : La place de la cession de contrat en droit
administratif
73
Chapitre I : La cession forcée de contrat en droit administratif
75
Section I : La cession légale de contrat
76
§1 - La cession légale de contrat entre personnes publiques
76
A. La cession de contrat accompagnant des transferts de compétences76
B. La cession de contrat par transmission d'une universalité78
1°/ Fusion ou scission de personnes publiques78
2°/ Création et suppression d'entités publiques79
§2 - La cession légale de contrat entre personne privée et personne publique
82
A. La cession de contrat accompagnant une opération de nationalisation82
B. La cession des contrats de travail84
Section II : La cession judiciaire de contrat
90
§1 - Le mécanisme de la loi du 25 janvier 1985
90
§2 - Le droit des procédures collectives et les contrats administratifs
92
A. L'accès à la commande publique92
B. L'exécution du contrat administratif en cas de redressement judiciaire
de l'entreprise contractante93
Section III : La cession de contrat par l'effet de la volonté unilatérale
de l'Administration
97
§1 - La cession de contrat, conséquence de la fin d'une convention
de délégation de service public
97
§2 - L'hypothèse particulière du retrait
100
Chapitre II : La cession conventionnelle de contrat en droit administratif
103
Section I : Cession conventionnelle de contrat et procédés juridiques voisins
103
§1 - Cession de contrat, délégation et novation
104
§2 - Cession de contrat et sous-contrat
105
A. Les principes de distinction106
1°/ L'étendue de la cession106
2°/ La nature de l'opération107
B. La portée de la distinction108
1°/ La responsabilité de l'exécution108
2°/ Les relations contractuelles108
§3 - La cession partielle de contrat
109
Section II : Cession de contrat et mutations de la société contractante
111
§1 - Mutations sans disparition de la personnalité morale
112
A. La réception de la théorie de la personnalité morale en droit administratif112
1°/ La personnalité morale «écran juridique»113
2°/ Un écran transparent ?115
a) Une transparence parfois organisée par la loi115
b) Une transparence parfois consacrée par la jurisprudence116
B. Les conséquences de la théorie de la personnalité morale sur le rapport
contractuel118
1°/ La continuité de la personnalité morale exclut la qualification de cession
de contrat118
2°/ La nature particulière du contrat administratif autorise
sa résiliation unilatérale122
§2 - Mutations avec disparition de la personnalité morale
126
A. Les hypothèses de mutation entraînant la disparition de
la personnalité morale126
B. La disparition de la personnalité morale emporte
substitution de cocontractant127
Titre II : Le régime juridique de la cession de contrat
en droit administratif
135
Chapitre I : Les modalités de la cession de contrat en droit administratif
137
Section I : Le rôle du cédé dans l'opération de cession
138
§1 - Le cédé doit autoriser la cession
138
A. L'exigence d'autorisation139
1°/ Le principe139
a) Un principe général du droit des contrats administratifs139
b) Un principe consacré en droit privé142
c) Un principe commun à de nombreux systèmes de droit contemporains143
2°/ Les exceptions144
a) La cession forcée de contrat144
b) La cession conventionnelle de contrat entre personnes publiques ?145
B. Le fondement de l'exigence d'autorisation du cédé146
1°/ Le fondement classiquement invoqué : l'intuitus personae146
a) L'importance de l'intuitus personae dans les contrats administratifs147
b) L'intuitus personae ne saurait servir de fondement à l'exigence d'autorisation
du cédé151
2°/ L'article 1134 du Code civil et le caractère personnel de tout rapport
contractuel justifient l'exigence d'autorisation du cédé153
C. L'objet de l'autorisation du cédé156
§2 - Les modalités de l'intervention du cédé
158
A. Les règles de compétence et de formes158
1°/ L'autorité compétente pour autoriser la cession158
2°/ La décision doit-elle être transmise au Préfet ?162
3°/ La forme de l'autorisation : l'autorisation peut-elle être tacite ?163
B. Le moment où l'autorisation doit intervenir165
1°/ L'autorisation du cédé peut-elle être stipulée dans le contrat ?165
2°/ L'autorisation peut-elle intervenir après la cession ?168
§3 - Le refus d'autorisation
169
A. Les motifs de refus169
1°/ Les motifs de refus admis par le juge170
2°/ Le fondement du contrôle du juge172
B. Les conséquences du refus172
1°/ Refus fondé173
2°/ Refus abusif173
Section II : Les particularités de la cession de contrat en droit administratif
175
§1 - Cession de contrat et formalités de publicité et de mise en concurrence
175
§2 - La cession de contrats auxquels sont attachées des autorisations
administratives
179
A. L'hypothèse de droit commun : l'impossibilité de céder ces contrats179
B. La possibilité de céder certains de ces contrats : l'hypothèse des contrats
portant occupation du domaine public180
1°/ La cession des baux emphytéotiques administratifs181
2°/ La cession des conventions d'occupation domaniale couplées de droits réels183
3°/ La problématique générale du sort des autorisations domaniales
lors de la cession d'un contrat administratif184
Chapitre II : Les effets de la cession de contrat en droit administratif
187
Section I : La cession autorisée
188
§1 - Les rapports entre le cédant et le cédé
188
A. La libération du cédant188
B. La cession a-t-elle un caractère rétroactif ?189
§2 - Les rapports entre le cédé et le cessionnaire : le caractère translatif
de l'opération
190
§3 - Les rapports entre le cédant et le cessionnaire
195
A. L'exécution de la convention de cession : la substitution de cocontractant195
B. La nature juridique de la convention de cession195
1°/ La convention de cession conclue entre deux personnes publiques195
2°/ La convention de cession conclue entre une personne publique
et une personne privée196
3°/ La convention de cession conclue entre deux personnes privées196
Section II : La cession non autorisée
201
§1 - Les effets de l'absence d'autorisation dans les rapports entre le cédant
et le cédé
201
A. La possibilité de résiliation du contrat202
B. La situation du cédant202
1°/ Le cédant est seul responsable de l'exécution du contrat irrégulièrement cédé202
2°/ Le cédant peut être amené à indemniser le cédé203
§2 - Les effets de l'absence d'autorisation dans les rapports entre le cédant
et le cessionnaire : le sort du contrat de cession
203
§3 - Les effets de l'absence d'autorisation dans les rapports entre le cédé
et le cessionnaire
205
A. L'absence de lien contractuel205
B. L'indemnisation du cessionnaire non autorisé205
1°/ Le fondement de l'indemnisation du cessionnaire non autorisé206
2°/ Les modalités de l'indemnisation du cessionnaire non autorisé209
Conclusion de la première partie
211
Deuxième Partie : La transmission d'un droit de créance
215
Titre I : Les instruments de transmission d'un droit
de créance en droit administratif
219
Chapitre I : La subrogation personnelle en droit administratif
221
Section I : Le développement contemporain de la subrogation légale
en droit administratif
224
§1 - La subrogation dans le cadre des régimes législatifs de responsabilité
224
A. La subrogation des personnes publiques dans les droits de leurs agents225
1°/ La subrogation de l'Etat, des collectivités locales et des établissements
publics dans les droits de leurs agents225
2°/ La subrogation des Communautés Européennes dans les droits de leurs agents228
B. Les autres hypothèses de subrogation de l'État229
C. La subrogation des fonds d'indemnisation spécialement institués
pour indemniser les victimes de certains accidents230
1°/ La subrogation du fonds de garantie automobile230
2°/ La subrogation du fonds d'indemnisation des victimes de contamination
par le VIH231
2°/ La multiplication du recours aux fonds d'indemnisation bénéficiant
d'une action subrogatoire233
§2 - Les autres hypothèses de subrogations «législatives»
235
A. La subrogation de l'assureur235
1°/ Sur le fondement de l'article L. 121-12 du Code des assurances235
a) L'article L. 121-12 du Code des assurances235
b) La double subrogation de l'assureur : application combinée des articles
L. 121-12 C. assurances et 1251.3° C. civil238
2°/ Sur le fondement de l'article L. 131-2 du Code des assurances239
B. La subrogation des caisses de sécurité sociale241
§3 - La subrogation en application de l'article 1251-3° du code civil
243
A. Les conditions d'application de l'article 1251-3°243
B. L'application de l'article 1251-3° entre coobligés in solidum244
C. Les autres hypothèses d'application de l'article 1251-3°248
Section II : Le rôle confidentiel de la subrogation conventionnelle
en droit administratif
249
§1 - La subrogation strictement conventionnelle
250
A. Les conditions de mise en oeuvre de la subrogation conventionnelle250
B. L'hypothèse particulière de l'affacturage251
1°/ Les modalités de l'affacturage251
a) Les modalités classiques de l'affacturage251
b) Les modalités particulières de l'affacturage en matière de marchés publics251
2°/ Affacturage et commande publique252
a) Les facteurs juridiques freinant le développement de l'affacturage
en matière de commande publique252
b) La jurisprudence administrative en matière d'affacturage253
§2 - La subrogation conventionnelle liée à une intervention
du juge administratif
254
A. L'hypothèse des actions de l'administration contre ses agents255
B. Les autres hypothèses de subrogations conventionnelles liées
à une intervention du juge administratif256
C. Les conditions de la subrogation conventionnelle liée à une intervention
du juge administratif257
Chapitre II : La cession de créance en droit administratif
259
Section I : La cession de créance «classique» en droit administratif
260
§1 - La cession de créance des articles 1689 et s. du Code civil
260
A. La lourdeur de la procédure261
B. L'utilisation du mécanisme en droit administratif261
§2 - L'apparition d'autres instruments de financement
262
A. Le nantissement de marchés publics262
1°/ Le mécanisme263
2°/ Le nantissement de marchés publics est-il assimilable
à une cession de créance ?265
B. L'intervention de la BDPME267
C. La lettre de change relevée268
Section II : Le renouveau de la cession de créance, la cession de créance
par bordereau «Dailly»
271
§1 - Le principe de la cession par bordereau Dailly
272
A. Une cession de créance sans publicité272
B. Application aux créances publiques272
1°/ Le refus initial d'appliquer la cession Dailly aux créances administratives273
2°/ La loi bancaire de 1984 et le décret du 3 décembre 1985274
§2 - Les modalités de la cession Dailly
275
A. les règles de forme276
B. La notification du bordereau277
1°/ La distinction entre la notification du bordereau Dailly et la signification
de la cession de créance classique277
2°/ Les modalités de la notification en matière de créances publiques278
C. L'acceptation de la cession : l'article 6 de la loi Dailly279
1°/ Les formes de l'acceptation280
2°/ Les effets et la nature juridiques de l'acceptation280
Section III : La cession d'un droit d'action en droit administratif
281
§1 - La transmission d'une action attachée à la personne
282
§2 - La transmission d'une action attachée à une chose
283
Titre II : Les modalités de la transmission du droit
de créance en droit administratif
287
Chapitre I : L'adaptation des mécanismes de cession de créance
et de subrogation par le droit administratif
28
Section I : L'adaptation de la subrogation par le droit administratif
290
§1 - Subrogation et paiement
290
A. Le paiement détermine l'étendue de la subrogation291
1°/ Le principe291
2°/ Les exceptions consacrées par la jurisprudence administrative292
B. Le paiement détermine le moment de la subrogation294
1°/ L'application du principe294
2°/ Les solutions divergentes295
C. Subrogation et paiement d'une dette personnelle296
§2 - Subrogation et droits du subrogeant
297
A. Subrogation dans les droits du subrogeant298
1°/ Les conséquences du transfert au subrogé des droits du subrogeant298
2°/ La résistance du juge administratif à admettre toutes les conséquences
de la subrogation299
B. Subrogation dans la qualité du subrogeant304
§3 - Subrogation et compétence juridictionnelle305
Section II : L'adaptation de la cession de créance par le droit administratif
307
§1 - Cession de créance et compétence juridictionnelle
308
§2 - Cession de créance et droits transmis au cessionnaire
310
A. Opposabilité de la cession aux «tiers»310
1°/ L'opposabilité de la cession au débiteur cédé310
a) Le système de l'article 1690 du Code civil311
b) L'article 4 de la loi Dailly312
2°/ L'opposabilité de la cession aux autres tiers313
B. La résolution des conflits Dailly314
1°/ Position du problème314
2°/ Les solutions jurisprudentielles316
a) Le conflit opposant le cessionnaire Dailly au sous-traitant316
b) Le conflit opposant le cessionnaire Dailly au tiers saisissant319
c) Le conflit opposant le cessionnaire Dailly au bénéficiaire d'une clause
de réserve de propriété320
Chapitre II : Les effets de la présence d'une personne publique sur le jeu
de la transmission
323
Section I : Les exceptions opposables
324
§1 - Les exceptions tenant à la nature publique de la créance
324
A. L'exception de compensation325
1°/ L'exception de compensation325
2°/ Compensation et créances publiques328
B. Les règles de la comptabilité publique332
C. La prescription quadriennale335
§2 - Les exceptions tenant à la nature publique d'une des parties
au rapport obligatoire
337
Section II : Les droits du créancier subrogé ou du cessionnaire
339
§1 - La précarité du droit de créance transmis
340
A. La précarité des droits du bénéficiaire d'une cession de créance340
1°/ Position du problème340
2°/ Les aménagements342
a) Le correctif de l'article 108 du Code des marchés publics342
b) L'application de l'article 6 de la loi Dailly344
B. La précarité des droits du subrogé : l'appréciation par le juge administratif
du principe et du quantum de l'obligation350
1°/ Position du problème : dualité de juridictions et systèmes de responsabilité350
2°/ La situation du créancier subrogé351
§2 - L'intransmissibilité de certains accessoires de la créance
353
A. L'intransmissibilité de certains privilèges353
1°/ Le principe : la transmission de tous les privilèges attachés à la créance354
2°/ L'intransmissibilité de certains privilèges propres à la personne publique354
B. La transmissibilité du rang de classement de la créance ?356
Conclusion de la 2e partie
361
Conclusion générale
363
Bibliographie
365
Index alphabétique
383
Table des matières
387