Une histoire de l'analyse économique du droit
Calcul rationnel et interprétation du droit
Samuel Ferey
Bruylant
Introduction générale1
Section 1. - Naissance et développement de l'école de Chicago en analyse économique du droit3
Section 2. - L'économie du droit comme économie des règles juridiques : deux lectures de l'école de Chicago7
Section 3. - L'école de Chicago en économie du droit : « permanence et changement »12
Section 4. - L'économie du droit entre révolution cognitive et révolution herméneutique14
Section 5. - Plan de l'ouvrage17
Partie I
Rationalité, contrats et coûts de transaction
Introduction de la première partie23
Chapitre I. - Le théorème de Coase ou la neutralité économique du droit31
Section 1. - La neutralité normative du théorème de Coase35
1.1. - L'inquiétante étrangeté du « théorème de Coase »36
1.2. - Le monde des coûts de transaction nuls42
1.2.1. Affectation des facteurs, rentes et maximisation du profit : la sensibilité du théorème43
i. L'existence de rentes43
ii. Invariance et équilibre de long terme47
iii. La question des effets-revenus48
1.2.2. L'hypothèse de concurrence et la technologie des échanges51
Section 2. - Le théorème de Coase comme théorème d'impossibilité57
2.1. - Un théorème libéral ?58
2.2. - La neutralité du droit60
2.3. - Le syllogisme coasien : l'introduction des coûts de transaction positifs64
Conclusion
67
Chapitre II. - Des droits de propriété en quête d'auteurs69
Section 1. - Entre droits de propriété et coûts de transaction75
1.1. - Définition du droit de propriété76
1.1.1. Définition juridique ou définition économique ?77
1.1.2. Droit de propriété et atténuation79
1.2. - Droits de propriété et coûts de transaction : d'une hypothèse, l'autre81
1.2.1. Les conséquences de la structure des droits de propriété : la « tragédie des communs »82
1.2.2. Appliquer le théorème de Coase ?84
Section 2. - Pourquoi y a-t-il des institutions plutôt que rien ?85
2.1. - Deux versions des coûts de transaction87
2.2. - Les coûts de transaction dans une perspective néo-institutionnaliste90
2.2.1. Essai de définition90
2.2.2. Une définition opérationnelle93
Section 3. - Arrangements contractuels, institutions et droit97
3.1. - L'anatomie du servage comme clef pour l'anatomie de la théorie des droits de propriété99
3.1.1. Le servage comme contrat ?100
3.1.2. Institutions « primaires » et institutions « secondaires » : incomplétude et interprétation104
3.2. - Institutions primaires, institutions secondaires et droit108
Conclusion
110
Conclusion113
Partie II
La « synthèse » posnérienne : juge et interprétation
Introduction de la deuxième partie117
Chapitre I. - L'illusion des règles du jeu123
Section 1. - De Vienne à Chicago ? Juge, interprétation et ordre spontané126
1.1. - La fonction des règles de droit au sein de l'ordre spontané129
1.1.1. Les règles de droit comme réponse à l'incertitude130
1.1.2. Règles, conflit et interprétation134
1.2. - Quelle ontologie pour les règles de droit ?139
1.2.1. Une théorie anti-constructivisme et anti-volontariste des normes139
1.2.2. Les règles de droit comme contenus de signification142
1.3. - Les figures de l'interprétation : le sens de la justice et le juge145
1.3.1. La transparence et l'obstacle146
1.3.2. Juge et interprétation dans l'ordre spontané150
Section 2. - Buchanan ou les illusions des règles du jeu155
2.1. - La procédure de choix constitutionnel157
2.2. - La place du juge et le débat Buchanan/Posner161
Conclusion
164
Chapitre II. - La théorie posnérienne comme théorie de la décision judiciaire167
Section 1. - L'analyse économique du droit comme réponse à la « crise de l'interprétation » : l'influence réaliste170
1.1. - Une théorie anti-formaliste172
1.2. - Une théorie objective de l'interprétation ?176
1.3. - L'interprétation comme acte de volonté ou acte de connaissance ?178
Section 2. - Une théorie économique de l'interprétation180
2.1. - De l'application au paradigme : l'analyse économique de la responsabilité civile182
2.1.1. Présentation du modèle182
2.1.2. L'exemple de la faute contributive187
2.1.3. Efficacité du droit et imitation du marché189
2.2. - L'hypothèse d'efficacité de la common law190
2.2.1. Les modèles économiques comme modèles d'interprétation des règles191
2.2.2. Du texte à l'action194
Conclusion197
Partie III
Calculer ou interpréter ?
Introduction de la troisième partie201
Chapitre I. - La règle de droit entre artifice et convention205
Section 1. - Coûts de transaction, coordination et institutions juridiques208
1.1. - Coûts de transaction et droit209
1.2. - Le droit comme mécanisme de coordination213
1.2.1. Le droit et l'affectation effective des ressources214
1.2.2. Le droit comme système d'incitations ?217
Section 2. - L'ombre du droit223
2.1. - La fonction informationnelle des règles de droit224
2.2. - Les règles de droit comme « conventions » ?226
2.2.1. Règles de droit et convention226
2.2.2. Précédents et convention de premier degré228
2.2.3. Illustration : contrats, coûts de transaction et opportunisme232
2.3. - Deux moments herméneutiques ?234
Conclusion
236
Chapitre II. - De la crise des fondements au pluralisme239
Section 1. - La crise des fondements242
1.1. - La maximisation de la richesse : un « utilitarisme contraint »244
1.1.1. La maximisation des richesses, critère utilitariste245
1.1.2. Un utilitarisme « contraint »247
1.2. - La maximisation de la richesse comme consentement251
1.3. - L'impossible attribution des droits à partir de la maximisation des richesses256
Section 2. - Vers le pluralisme260
2.1. - Un individu pluriel264
2.1.1. Biais cognitifs, heuristiques et référence aux normes266
2.1.2. Quel impact économique du droit ? Cognition et interprétation269
2.2. - Règles, coordination et pluralisme272
Conclusion
276
Conclusion générale279
Bibliographie285
Table des matières313