Droit du commerce électronique
2e édition
Sites web, blockchains, publicité digitale, contrats électroniques et données personnelles
Jean-Pierre Clavier
Alexandra Mendoza-Caminade
Bruylant
Liste des principales abréviations7
Sommaire11
Introduction15
Section 1
Le commerce électronique et son environnement
15
§ 1. Le commerce électronique « 1.0 »16
§ 2. Le commerce électronique « 2.0 »18
§ 3. Le commerce électronique « 3.0 »20
Section 2
Le commerce électronique et son droit
22
§ 1. L'existence d'un droit du commerce électronique22
A. L'émergence d'un droit de l'internet22
B. Le droit du commerce électronique26
§ 2. Les sources du droit du commerce électronique28
A. Les sources internationales28
B. Les sources de l'Union européenne29
C. Les sources nationales32
D. Les aspects de droit international33
1. La détermination de la juridiction compétente33
2. La détermination de la loi applicable37
Partie 1
Les moyens électroniques du commerçant
Chapitre 1
Le site web marchand47
Section 1
La conception du site
48
§ 1. Les contrats de réalisation de site48
§ 2. Le contenu du site51
A. Les règles concernant l'identification du commerçant et du professionnel52
B. Les règles spécifiques aux sites marchands53
§ 3. Les droits sur le site et sa protection55
A. Le site internet : une œuvre de l'esprit56
B. Le site internet : une base de données spécialement protégée58
C. La protection du site par le droit commun60
Section 2
L'identification du site
62
§ 1. Le choix du nom de domaine et son attribution63
A. Le choix du nom de domaine63
B. L'attribution du nom de domaine64
1. Les organismes compétents64
2. Les principes d'attribution65
§ 2. La protection du nom de domaine69
A. La nature juridique du nom de domaine69
B. Les conflits en matière de nom de domaine71
C. Les procédures extra-judiciaires de règlement des conflits73
D. La protection judiciaire du nom de domaine76
1. Les règles de compétence77
2. Les conditions de protection du nom de domaine79
3. La mise en œuvre de la protection82
Chapitre 2
Les blockchains et leurs applications85
Section 1
Les blockchains
86
§ 1. Les aspects techniques des blockchains87
§ 2. Les aspects juridiques des blockchains89
A. La liberté90
B. La responsabilité92
Section 2
Les applications des blockchains
94
§ 1. Les applications monétaires94
A. La nature juridique des monnaies virtuelles95
B. Le régime juridique des monnaies virtuelles98
§ 2. Les applications financières101
A. La nature des tokens101
B. Le régime juridique des tokens102
§ 3. Les applications contractuelles (smart contracts)103
A. La nature des smart contracts103
B. Le régime des smart contracts105
§ 4. Les applications relatives à la propriété intellectuelle106
Chapitre 3
Les données109
Section 1
Les données à caractère personnel
112
§ 1. La dimension extrapatrimoniale des données à caractère personnel114
A. Les notions de « traitement » et de « données à caractère personnel »114
1. La notion de données à caractère personnel114
2. La notion de traitement116
B. Le régime de protection des données à caractère personnel117
1. Les obligations relatives au traitement118
a. Les principes encadrant le traitement
118
b. Les responsables du traitement
123
2. Les droits des personnes concernées126
a. Le droit de refuser le traitement
126
b. Le droit d'accès
128
c. Le droit à la rectification et à l'effacement
129
d. Le droit à la portabilité
132
e. Le droit d'opposition
133
3. Les organes de contrôle134
4. Les recours et sanctions137
§ 2. La dimension commerciale des données à caractère personnel140
A. Le marché européen des données à caractère personnel140
B. Le marché mondial des données à caractère personnel142
Section 2
Les données sans caractère personnel
148
§ 1. Le repli de la propriété149
§ 2. L'incitation à la circulation des données152
A. La libre circulation des données153
B. Le partage des données154
Partie 2
Les acteurs du commerce électronique
Chapitre 1
Les intermédiaires techniques161
Section 1
L'activité de « simple transport »
163
§ 1. La détermination des fournisseurs d'accès à internet163
§ 2. Le régime de la responsabilité des fournisseurs d'accès à internet167
A. L'obligation de surveillance des informations transmises167
1. L'absence d'obligation générale de surveillance167
2. Les injonctions de surveillance ciblée et temporaire168
B. L'obligation de lutter contre certaines infractions170
1. L'étendue de l'implication des fournisseurs d'accès à internet171
a. Les infractions visées par l'alinéa 3 de l'article 6, I.-7, LCEN
171
b. Les infractions visées par l'article 6-1 LCEN
173
c. Les infractions visées par les alinéas 5 et 6 de l'article 6, I.-7, LCEN
174
d. Les infractions visées par l'article L. 336-3 C. propr. Intell
175
2. La charge de l'implication pour les fournisseurs d'accès à internet176
a. La prise en charge de certains coûts par les pouvoirs publics
177
b. L'absence de prise en charge des coûts
178
C. Les obligations relatives aux données de connexion181
1. L'obligation d'effacement des données relatives au trafic182
a. Le principe
182
b. Les exceptions prévues à l'article L. 34-1, IV, C. post. comm, électr184
2. Les obligations de conservation de certaines données185
a. L'encadrement de l'obligation de conservation et de transmission par le droit de l'Union européenne
185
b. La mise en œuvre de l'obligation de conservation et de transmission en droit interne
187
Section 2
L'activité de caching
191
§ 1. Le fait générateur de responsabilité écarté192
§ 2. Le fait générateur de responsabilité retenu194
Section 3
L'activité d'hébergement
195
§ 1. La définition des fournisseurs d'hébergement195
A. Le statut d'hébergeur195
B. Les bénéficiaires du statut197
§ 2. La responsabilité des fournisseurs d'hébergement204
A. Les obligations tenant aux contenus illicites204
1. Les obligations générales de retrait des contenus illicites205
a. L'obligation de retrait fondée sur l'article 6, I.-2, LCEN
205
b. L'obligation de retrait fondée sur les articles 6-1 et suivants LCEN
213
2. Les obligations spécifiques à certains hébergeurs214
B. Les obligations relatives aux données à caractère personnel216
Chapitre 2
Les acteurs commerçants217
Section 1
Les commercants en ligne
218
§ 1. L'accomplissement d'actes de commerce218
§ 2. Un exercice à titre de profession habituelle219
Section 2
Les places de marché
223
§ 1. La présentation et la définition de la notion224
A. Le mécanisme de l'intermédiation et ses évolutions224
B. Une définition difficile225
§ 2. Un droit en construction227
A. De quelques dispositions applicables aux places de marché227
B. Les obligations renforcées des places de marché231
1. L'encadrement par le droit de l'Union européenne231
2. L'encadrement par le droit français236
Section 3
La distribution en ligne et les réseaux de distribution
241
§ 1. Le principe : la liberté de vendre en ligne243
A. La liberté de vendre en ligne du franchiseur243
B. La liberté de vendre en ligne du distributeur agréé244
§ 2. L'exception : la possible restriction de la vente en ligne249
A. La distribution sélective : les restrictions de la vente en ligne249
1. La vente en ligne par son propre site internet249
2. La vente via une plateforme250
B. Des réglementations sectorielles limitant la distribution en ligne : le cas de la distribution des médicaments259
1. Une autorisation de vente en ligne très encadrée259
2. Le recours possible à une plateforme de vente en ligne ?261
Partie 3
Les actes du commerce électronique
Chapitre 1
La publicité électronique267
Section 1
La notion de publicité électronique
268
§ 1. La définition de la publicité électronique268
A. De la publicité en général268
B. De la publicité électronique en particulier269
§ 2. La légitimité de la publicité électronique270
A. La liberté d'exploiter au soutien de la publicité271
1. Les principes271
2. Les limites273
B. La liberté de la concurrence et l'action publicitaire278
1. La liberté de la concurrence et l'expression des offres278
2. La liberté de la concurrence et le marché de l'intermédiation publicitaire279
Section 2
Les formes de la publicité électronique
281
§ 1. L'exploitation des mots-clés (les liens publicitaires)281
A. La responsabilité des annonceurs282
1. Le choix des mots-clés282
a. L'exposé des principes du droit des marques.
283
b. L'application des principes
285
2. L'affichage de l'annonce publicitaire287
B. La responsabilité du prestataire du service publicitaire288
1. Du fait de l'usage d'une marque288
2. Du fait du stockage des liens288
§ 2. L'exploitation des données personnelles (le ciblage publicitaire)290
A. Les techniques de ciblage publicitaire290
1. La connaissance de l'utilisateur291
2. La reconnaissance de l'utilisateur293
B. L'encadrement juridique du ciblage publicitaire294
1. Le régime juridique de l'implantation de dispositifs techniques (traceurs)295
2. L'exploitation publicitaire des données300
§ 3. L'exploitation des adresses électroniques (le spamming)301
A. Les principes applicables302
B. Les sanctions encourues304
Chapitre 2
Les contrats électroniques305
Section 1
La formation du contrat électronique
308
§ 1. L'offre309
A. Les caractéristiques de l'offre309
B. Les informations relatives aux parties313
C. Les informations relatives au produit/service316
§ 2. L'acceptation317
§ 3. Les conditions de forme322
A. La preuve littérale ou par écrit322
B. La validité de l'acte324
Section 2
Les effets du contrat électronique
327
§ 1. Les effets du contrat à l'égard du client327
A. Le paiement du prix328
1. Le paiement par carte bancaire328
2. Les autres modes de paiement331
B. Le droit de rétractation334
§ 2. Les effets du contrat à l'égard du fournisseur339
Index343