Les sociétés civiles immobilières
Michel Storck
Stéphane Fagot
Thibault de Ravel d'Esclapon
LGDJ
Lextenso
Introduction
§ I Traits caractéristiques des sociétés civiles immobilières9
§ II Pourquoi constituer une société civile immobilière ?10
A Les avantages de la société civile immobilière11
B Les contraintes rattachées à la SCI16
C La réalité de la SCI17
Partie 1 La constitution de la société civile immobilière19
Titre 1 Les apports en société21
Chapitre 1 Les règles civiles23
Section 1 Apports en numéraire24
§ I Validité de la libération par compensation avec la créance de compte courant24
§ II Calendrier de libération des apports en numéraire25
A Libération progressive du capital social25
B Considérations fiscales26
§ III Les sanctions de l'inexécution de l'obligation de libérer les parts souscrites27
Section 2 Apports en nature28
§ I La variété des apports en nature28
§ II L'évaluation des apports30
§ III Apport en société et droits des créanciers30
A Fraude aux droits des créanciers et actions paulienne31
B Apports souscrits par un associé en période suspecte31
C Les droits des créanciers en cas d'apport d'un immeuble grevé d'une inscription hypothécaire32
§ IV Apports en société et droits de préemption33
§ V Date de l'effet translatif de propriété des apports en propriété33
A Détermination de la date du transfert de propriété33
B Date du transfert des risques34
C Formalités de publicité foncière34
§ VI Apport immobilier, mesurage et dossier de diagnostics techniques34
Chapitre 2 Les règles fiscales37
Section 1 Droits d'enregistrement et TVA37
§ I Régime de TVA37
§ II Droits d'enregistrement38
A Les apports à titre pur et simple38
B Les apports à titre onéreux39
C Les apports mixtes40
Section 2 Plus-values40
Chapitre 3 Le montant du capital41
Section 1 Les aspects civils : l'engagement des associés41
Section 2 Aspects fiscaux42
§ I Déductibilité des intérêts d'emprunt42
§ II Transmission à titre onéreux et plus-value de cession42
§ III Transmission à titre onéreux et droits d'enregistrement44
§ IV Transmission à titre gratuit et droits d'enregistrement44
§ V IFI45
Titre 2 L'objet social47
Chapitre 1 Exercice d'une activité civile et non commerciale49
Section 1 Exigence d'une activité civile effective49
Section 2 Conséquences de l'exercice d'une activité commerciale50
Section 3 SCI et locations meublées50
Chapitre 2 La nature de la société53
Section 1 Qualité de professionnel de la SCI53
§ I La SCI est-elle éligible à la protection des clauses abusives ?53
§ II La SCI bénéficie-t-elle du droit de rétractation ?54
§ III La SCI est-elle soumise aux dispositions relatives au crédit immobilier ?55
§ IV La SCI est-elle soumise aux dispositions relatives au droit du cautionnement56
§ V La SCI est-elle un professionnel au sens de la garantie des vices cachés ?57
Section 2 Qualité de consommateur57
Chapitre 3 Formulation de l'objet social statutaire59
Section 1 Limiter les pouvoirs du gérant59
Section 2 Faciliter la constitution d'un cautionnement ou d'hypothèque en garantie d'engagements d'associés60
Section 3 Renforcer la protection d'un associé frappé d'incapacité61
Section 4 Éviter la survenance d'une dissolution pour réalisation de l'objet social61
Titre 3 Les actes accomplis par une société civile en formation63
Chapitre 1 Absence de la personnalité morale d'une société en formation65
Section 1 Actes accomplis pour le compte de la société en formation65
§ I Notion de société en formation65
§ II Nullité des actes réalisés par la société en formation66
§ III Non-application du droit des procédures collectives67
§ IV Action en justice67
Section 2 Mécanisme de la reprise d'un acte accompli pour le compte d'une société en formation68
§ I Conditions de la reprise d'un acte accompli pour le compte de la société en formation68
A Modalités à respecter concernant l'état annexé aux statuts69
B Conditions à respecter concernant la formalité du mandat70
C Décision des associés : aménagements statutaires71
§ II La reprise est-elle possible en dehors du respect d'un des trois modes traditionnels ?71
§ III Absence de reprise72
A Substitution éventuelle sur le fondement du droit commun72
B Application de l'article 1415 du Code civil72
Section 3 Synthèse73
Chapitre 2 Régime fiscal75
Section 1 Date à partir de laquelle la société est réputée en formation75
Section 2 Est-il possible de récupérer la TVA acquittée alors que la société était encore en formation ?76
Titre 4 Les formalités de constitution d'une société civile77
Chapitre 1 De l'idée d'une société à la signature des statuts79
Section 1 Les pourparlers79
§ I Notion de pourparlers79
§ II Rupture abusive des pourparlers80
Section 2 La promesse de société82
Chapitre 2 La signature des statuts85
Section 1 Les statuts : l'acte à signer85
§ I Un écrit85
§ II Le contenu86
Section 2 Les statuts : la signature de l'acte87
Chapitre 3 Après la signature des statuts : les formalités de publicité89
Section 1 L'insertion d'un avis dans un journal officiel d'annonces légales89
Section 2 L'immatriculation au registre du commerce et des sociétés91
§ I Le passage par le Centre de formalités des entreprises92
§ II Le passage par le greffe96
A La demande d'immatriculation96
B L'instruction de l'immatriculation98
C Les formalités de publicité postérieures à l'immatriculation100
§ III La sanction des irrégularités de constitution101
Titre 5 La situation des sociétés civiles constituées avant le 1er juillet 1978103
Chapitre 1 Transformation de la société civile en société en participation105
Chapitre 2 Action en justice109
Chapitre 3 Immatriculation ultérieure de la société111
Partie 2 Les associés de la société civile immobilière113
Titre 1 L'associé, personne protégée115
Chapitre 1 L'entrée d'une personne protégée dans la SCI117
Section 1 Acquisition de la qualité d'associé d'une SCI par voie d'apports117
§ I L'apport d'immeubles ou d'instruments financiers118
§ II L'apport d'autres biens120
Section 2 Acquisition de la qualité d'associé par voie de transmission de parts sociales122
§ I Transmission à titre gratuit123
A Transmission successorale123
B Donation123
§ II Acquisition de parts sociales à titre onéreux124
Chapitre 2 Le fonctionnement de la société127
Section 1 La SCI, instrument de gestion du patrimoine de la personne protégée128
§ I Exercice du droit de vote par la personne protégée128
§ II Étendue des pouvoirs du gérant en présence d'associés soumis à un régime de protection129
§ III Assurer un revenu à la personne protégée129
Section 2 Nécessité de prendre en compte le risque de responsabilité indéfinie aux dettes130
§ I Modalités de contribution aux pertes130
§ II Conclusion d'un prêt en présence d'associés soumis à un régime de protection130
A Autorisations et formalités préalables131
B Responsabilité de l'établissement de crédit131
C Renonciation par la banque au droit de poursuivre un associé personne protégée133
Titre 2 L'entrée d'une personne mariée dans une société civile immobilière135
Chapitre 1 La SCI constituée par les époux137
Chapitre 2 Apports ou acquisition de parts sociales par les deux époux139
Chapitre 3 Apports ou acquisition de parts sociales par l'un des époux141
Section 1 Apports de biens propres dans le cadre d'un régime de communauté142
Section 2 Apport de biens communs réalisé par un époux143
§ I Information donnée au conjoint143
§ II Possibilité pour le conjoint de revendiquer la qualité d'associé145
A Le conjoint renonce au droit de revendiquer la qualité d'associé145
B Le conjoint revendique la qualité d'associé lors de l'apport ou de l'acquisition des parts sociales146
C Le conjoint revendique la qualité d'associé postérieurement à l'apport ou à l'acquisition des parts sociales146
§ III Le conjoint n'a pas revendiqué la qualité d'associé : la distinction entre le titre et la finance147
Chapitre 4 Intérêts de la constitution de SCI entre les époux149
Section 1 La modification du statut patrimonial des époux sans passer par une procédure de changement de régime matrimonial150
§ I Influence sur la gestion d'un bien151
§ II Influence sur la propriété d'un bien : la constitution d'une bulle de patrimoine propre151
A Propriété d'un bien151
B Revenus d'un bien152
§ III Moduler une transmission par contrat de mariage153
§ IV Les limites à ces mécanismes153
Section 2 Choix d'un régime matrimonial et modalités de désinvestissement de la société154
Titre 3 Retrait et exclusion d'un associé157
Chapitre 1 Le droit de retrait159
Section 1 Aménagement statutaire du droit de retrait160
Section 2 Retrait autorisé par décision de justice pour justes motifs161
Section 3 Conséquences du retrait statutaire ou judiciaire161
Chapitre 2 L'exclusion d'un associé165
Section 1 Exclusion légale165
Section 2 Clauses statutaires de rachat forcé166
Chapitre 3 SCI, professionnels libéraux et sociétés d'exploitation169
Partie 3 Les parts sociales171
Titre 1 Le démembrement de propriété des parts sociales173
Chapitre 1 Illustration des intérêts du démembrement de propriété dans une société civile175
Section 1 Option 1 : transmission d'un patrimoine immobilier avec réserve d'usufruit175
Section 2 Option 2 : transmission de parts sociales avec réserve d'usufruit176
Chapitre 2 Répartition des droits et des pouvoirs179
Section 1 Qui a la qualité d'associé ?180
Section 2 Droit de vote de l'usufruitier et du nu-propriétaire181
§ I Dispositions légales181
§ II L'évolution de la jurisprudence181
§ III Répartition conventionnelle des prérogatives entre usufruitier et nu-propriétaire183
A Le support de la convention183
B Répartition des pouvoirs183
§ IV Contrôle de l'exercice du droit de vote par l'usufruitier184
A Contrôle judiciaire184
B Mesures préventives185
Section 3 La répartition des droits financiers entre usufruitier et nu-propriétaire185
§ I À défaut de convention185
§ II Les solutions jurisprudentielles sur la distribution des réserves187
A La solution retenue par la chambre commerciale de la Cour de cassation dans l'arrêt du 27 mai 2015187
B La solution retenue par la première chambre civile de la Cour de cassation dans l'arrêt du 22 juin 2016190
§ III Les dispositions conventionnelles191
Section 4 Droit de disposer des titres192
Chapitre 3 La fiscalité des parts démembrées195
Chapitre 4 Modalités de rémunération de l'apport démembré197
Section 1 La rémunération d'un apport démembré en usufruit ou nue-propriété197
Section 2 Apporter puis démembrer ou démembrer puis apporter ?198
§ I Enjeux civils198
§ II Enjeux fiscaux199
Titre 2 Cessions de parts201
Chapitre 1 Parties à l'acte de cession203
Section 1 Cédant203
§ I Capacité. Pouvoirs203
§ II Restrictions au droit de disposer des parts sociales207
Section 2 Acquéreur207
Section 3 Procédure d'agrément208
§ I Procédure légale ou statutaire d'agrément208
A Exigence d'un agrément208
B Notification de la demande209
§ II Agrément par les associés ou par le gérant209
§ III Défaut d'agrément210
§ IV Rachat des parts sociales210
A Rachat par des associés ou par un tiers210
B Fixation du prix par un expert211
C Engagement des associés214
Chapitre 2 Formalités et opposabilité de la cession215
Section 1 Formalisme215
Section 2 Formalités de publicité216
§ I Opposabilité à la société216
A Formalités légales ou statutaires216
B Inopposabilité à la société217
§ II Opposabilité aux tiers217
A Formalités légales217
B Inopposabilité aux tiers218
Chapitre 3 Effets de la cession219
Section 1 Droits et obligations des parties219
§ I Droits et obligations de l'acquéreur219
A Obligations à l'égard du cédant219
B Exercice des prérogatives d'associé220
C Obligation à l'égard des tiers221
§ II Droits et obligations du cédant221
A Garantie de passif et d'actif222
B Autres engagements du cédant224
Chapitre 4 Irrégularité de la cession227
Section 1 Défaut de respect de la procédure d'agrément227
Section 2 Vice du consentement228
Section 3 Vileté du prix228
Chapitre 5 Régime fiscal des cessions de parts231
Section 1 Les droits d'enregistrement231
Section 2 Plus-value231
Titre 3 Le nantissement de parts sociales233
Chapitre 1 Constitution du nantissement de parts sociales235
Section 1 Formation du contrat de nantissement235
Section 2 La révélation du nantissement aux tiers237
§ I Signification à la société237
§ II Publicité du nantissement237
A Les formes de la publicité237
B. Les conséquences du défaut de publicité239
Chapitre 2 En cours de nantissement241
Chapitre 3 La réalisation du nantissement243
Partie 4 La gestion de la société civile immobilière245
Titre 1 La gérance247
Chapitre 1 Nomination du gérant249
Section 1 Incompatibilités et incapacités249
§ I Incompatibilités249
§ II Capacité civile du gérant250
A Lors de la nomination du gérant250
B En cours de vie sociale250
Section 2 Durée des fonctions253
Section 3 Formalités de publicité255
Chapitre 2 Pouvoirs du gérant257
Section 1 Principes applicables : pouvoirs légaux et statutaires du gérant257
§ I Pouvoirs des gérants dans leurs rapports avec les associés257
§ II Pouvoirs des gérants dans leurs rapports avec les tiers258
Section 2 Exemples d'application258
§ I Constitution de sûretés259
§ II Conclusion d'un emprunt259
§ III Vente d'immeuble260
§ IV Bail261
Section 3 Conventions réglementées262
§ I Champ d'application262
§ II Procédure de contrôle263
Chapitre 3 Statut du gérant265
Section 1 Rémunération des gérants265
§ I Détermination de la rémunération265
§ II Régime fiscal des rémunérations versées au gérant265
Section 2 Responsabilité du gérant266
§ I Responsabilité civile266
A Responsabilité à l'égard des tiers266
B Responsabilité à l'égard de la société ou des associés267
C Préjudice267
D Prescription268
§ II Responsabilité pénale268
§ III Responsabilité fiscale268
Chapitre 4 Cautionnement hypothécaire269
Section 1 La constitution de la sûreté doit entrer directement ou indirectement dans l'objet social270
§ I Conformité directe à l'objet social270
§ II Conformité indirecte à l'objet social : communauté d'intérêts271
§ III Conformité indirecte à l'objet social : accord de l'unanimité des associés272
Section 2 La constitution de la sûreté doit aussi être conforme à l'intérêt social273
§ I Fondement jurisprudentiel273
§ II Mise en cause de l'existence même de la société et absence de contrepartie274
Titre 2 La répartition des bénéfices279
Chapitre 1 La décision de distribution281
Chapitre 2 Les modalités de la répartition285
Section 1 Principe285
Section 2 La prohibition des clauses léonines286
Chapitre 3 Validité des promesses d'achat ou de vente à un prix déterminé à l'avance289
Titre 3 La délibération des associés dans une société civile immobilière293
Chapitre 1 L'information de l'associé295
Section 1 L'information permanente295
Section 2 L'information occasionnelle297
Chapitre 2 L'expression du vote des associés299
Section 1 Considérations communes299
§ I La convocation299
§ II L'expression du vote303
Section 2 Considération spécifiques à chacun des trois modes consultation306
§ I L'assemblée générale307
§ II La consultation écrite308
§ III Consentement unanime des associés exprimé dans un acte309
Titre 4 Étendue des engagements des associés311
Chapitre 1 Engagement des associés à l'égard des tiers313
Section 1 Procédure collective ouverte contre la société314
§ I Interprétation stricte314
§ II Interprétation libérale314
§ III Action en justice314
Section 2 En l'absence de procédure collective316
Chapitre 2 Contribution des associés aux pertes sociales319
Section 1 Distinction de l'obligation aux dettes sociales et de la contribution aux pertes319
Section 2 Clauses statutaires319
Chapitre 3 Cautionnement personnel donné par des associés et information de la caution321
Titre 5 La comptabilité dans les sociétés civiles323
Chapitre 1 La nécessité de tenir une comptabilité325
Section 1 Une obligation résultant des textes325
Section 2 Une nécessité pratique326
Chapitre 2 Une contrainte à relativiser327
Section 1 La souplesse de la notion de comptabilité327
Section 2 La comptabilité support de gestion de la société328
Titre 6 Les conventions entre la société et les associés329
Chapitre 1 Comptes courants d'associés331
Section 1 Avances et prêts en comptes courants d'associés332
§ I Intérêt pratique des comptes courants d'associés332
A Avances et prêts consentis à la société332
B Distinction de l'apport en capital et de l'apport en compte courant333
C Validité de l'opération de crédit334
§ II Convention de compte courant334
A Absence de formalisme334
B Stipulation d'intérêts335
C Comptes courants d'associés dans un régime de communauté335
Section 2 Droit au remboursement des avances en compte courant337
§ I Droit au remboursement à tout moment337
§ II Encadrement du droit au remboursement par des dispositions conventionnelles ou statutaires338
Section 3 Cession de parts sociales avec cession de créance de compte courant340
§ I Formalités de la cession de créance340
§ II Clause de transfert de compte courant d'associé340
Section 4 Abandon de la créance de compte courant341
Section 5 Régime fiscal des prêts et avances en comptes courants342
§ I Déductibilité pour la société des intérêts facturés au titre du compte courant d'associé342
§ II Imposition entre les mains de l'associé des intérêts dont peut être assortie la créance en compte courant343
§ III Déductibilité de l'IFI ?343
Chapitre 2 La convention de commodat345
Section 1 Mise à disposition gratuite au profit d'un associé d'un immeuble propriété de la SCI345
§ I Existence d'une contrepartie345
§ II Contrepartie équilibrée346
Section 2 Obligation de restitution347
Partie 5 La dissolution de la société civile349
Titre 1 La dissolution de droit commun351
Chapitre 1 Prévenir la dissolution : l'intervention d'un tiers353
Section 1 Le mandataire ad hoc353
Section 2 L'administrateur provisoire354
Chapitre 2 Les causes de la dissolution355
Section 1 Dissolution de plein droit356
§ I L'arrivée du terme356
§ II La réalisation ou l'extinction de l'objet social358
§ III Autre causes de dissolution de plein droit359
Section 2 Dissolution prévue par les statuts360
Section 3 Dissolution judiciaire361
§ I La réunion des parts en une seule main361
§ II La dissolution pour justes motifs361
Chapitre 3 Les conséquences de la dissolution367
Section 1 Publicité de la dissolution367
§ I Les modalités de la publicité367
§ II L'inaccomplissement des formalités de publicité368
Section 2 Liquidation de la société368
§ I La période de liquidation368
§ II Le liquidateur369
Section 3 Le partage371
Titre 2 Sociétés civiles et procédures collectives373
Chapitre 1 Soumission des SCI aux procédures d'anticipation375
Section 1 L'alerte375
Section 2 Le mandat ad hoc376
Section 3 La procédure de conciliation377
Chapitre 2 Soumission des SCI aux procédures collectives383
Section 1 Règles communes383
§ I Soumission directe d'une SCI383
§ II Ouverture par extension d'une procédure collective à l'encontre d'une SCI385
Section 2 Règles spécifiques à chacune des procédures388
Index alphabétique401