Traité de droit civil du numérique
Tome 1. Droit de biens
Philippe Gaudrat
Frédéric Sardain
larcier
Sommaire5
Principales abréviations9
Introduction générale17
Section I. Nébuleuse « numérique »18
Sous-section I. Format technique numérique21
Sous-section II. Numérisation des formes techniques de diffusion27
§ 1. Lent essor des formes utilitaires27
A. Des formes symboliques aux formes techniques28
1. Émergence des premières formes techniques dédiées à la reproduction29
2. Évolution des formes techniques dédiées à la reproduction30
B. Formes techniques analogiques36
§ 2. Apports du format numérique aux formes techniques analogiques39
A. Apparition de l'informatique40
1. Apport aux contenus40
2. Apports aux matériels42
B. Mutation des réseaux47
1. Du minitel à l'internet48
2. Nébulique (« Cloud computing »)54
C. Synthèse du multimédia58
Section II. Croisements avec le droit civil61
Sous-section I. Problématiques sociales impactées par le numérique62
§ 1. Fonctions sociales des groupes ouverts64
A. Fonction « public »65
B. Fonction « clientèle »69
1. Oppositions69
2. Articulations72
§ 2. Enjeux commun des fonctions sociales74
A. Irréductibilité en droit74
B. Imbrications en fait78
Sous-section II. Mythe de la réforme obligée83
§ 1. Cadre général du débat84
A. Dimension idéologique84
1. Idéologie du progrès juridique84
a) Révision de la fonction normative85
b) Emprise de la technologie87
2. Idéologie du primat de l'économie91
a) Impact et diffusion des idées91
i) Priorité à l'investissement92
ii) Analyse économique du droit93
b) Accroissement du poids institutionnel des intérêts économiques privés95
B. Dimension géopolitique97
1. Logique économique97
a) Approche corporatiste98
b) Convergence d'intérêts102
2. Logique politique105
§ 2. Instrumentalisation juridique108
A. La technique, prétexte à un droit d'exception109
1. Atomisation du traitement des contenus109
2. Absence de traitement transversal du fichier111
B. L'exception, modèle d'un nouveau droit commun des contenus113
1. Sources communautaires114
2. Sources nationales114
i) Réformes décousues115
ii) Réformes cousues de fil blanc115
Tome I
Droit des biens123
Partie I
Droit des outils numériques131
Titre I
Les logiciels137
Sous-titre I. Genèse des solutions139
Chapitre I. Nature des logiciels141
Section I. Caractères techniques des logiciels142
Sous-section I. Fonctionnalités de l'outil incorporel142
§ 1. Savoir-faire d'application143
§ 2. Typologie des logiciels par fonctionnalités144
Sous-section II. Méthodologie d'obtention de l'outil numérique146
§ 1. Étapes du développement d'un logiciel146
§ 2. Moyens utilisés pour développer150
Section II. Qualification juridique des logiciels153
Sous-section I. Méthodologie qualificatoire154
§ 1. Essentialia154
A. Notion d'« oeuvre de l'esprit »154
B. Notion d'« invention »157
§ 2. Évaluation des rattachements159
A. Rattachement impossible159
1. Comparaison n'est pas raison160
2. Critique rationnelle164
B. Rattachement possible173
Sous-section II. Controverses doctrinales176
§ 1. Divergences relatives à la brevetabilité177
§ 2. Divergences relatives au droit d'auteur180
Chapitre II. Dogmes textuels183
Section I Qualifications et régimes interdits184
Sous-section I. Propositions éconduites de droit sui generis184
Sous-section II. Exclusions réitérées de brevetabilité185
Section II Qualifications et régimes imposés189
Sous-section I. Laboratoire prétorien189
§ 1. Émergence du logiciel-oeuvre190
§ 2. Fin de partie192
Sous-section II. Arbitrage du législateur (loi du 3 juillet 1985)193
§ 1. Droit sui generis renommé199
A. Contenu du Titre V200
B. Champ d'application du Titre V204
1. Ratione loci204
2. Ratione materiae206
§ 2. Renvoi supplétif au droit commun211
A. Naissance et assiette des droits212
1. Critère d'originalité214
a) Contournement de l'évaluation du critère214
b) Mutation prétorienne du critère219
2. Apparition de l'objet protégé225
a) Rapprochement avec les catégories du droit commun228
b) Extrapolations à partir des principes229
B. Exploitation de la propriété de l'auteur232
1. Incontournable art. 31, al. 3 (L. 1957, codifié L. 131-3, al. 1er CPI)235
a) Acceptions diverses de la cession en droit privé235
b) Nature juridique de la cession d'un droit d'exploiter240
c) Typologie propre aux cessions en droit d'auteur241
2. Application aux contrats de logiciels244
a) Ventilation des types majeurs de cession244
b) Conséquences pratiques d'une requalification des contrats245
Sous-titre II. Droit positif251
Chapitre I Directives 91/250 et 2009/24253
Section I Attribution des droits exclusifs sur un logiciel264
Sous-section I. Conditions d'apparition de la protection265
§ 1. Champ d'application du droit spécial265
A. Ratione temporis265
B. Ratione materiae268
1. Notion de programme268
a) Documentation d'utilisation270
b) Interfaces272
i) Interfaces d'utilisation272
ii) Interfaces d'interconnexion277
2. Matériel de conception préparatoire279
a) Exclusions nécessaires280
b) Inclusions par défaut283
§ 2. Naissance du copyright communautaire286
A. L'acte décisif producteur de droit287
B. L'originality, critère de l'investissement légitime290
Sous-section II. Titularité des droits299
§ 1. Titularité initiale300
A. Titularité initiale du développeur304
1. Développeur hors contrat305
a) Développeur individuel305
b) Collaboration entre développeurs305
2) Développeur dans les liens d'un contrat310
a) Traitement asymétrique des contrats de développement311
b) Conséquences au regard de la jouissance des droits dans le cadre d'un contrat de commande313
B. Attribution initiale à l'investisseur316
1. Exception d'oeuvre collective316
2. Articulation avec l'article L. 113-9 CPI318
§ 2. Titularité dérivée320
A. Aliénation du droit exclusif321
1. Dévolution à l'employeur323
a) Conditions d'application de la présomption324
i) Conditions négatives325
ii) Conditions positives326
alpha) Création par un employé327
bêta) Dans l'exercice de ses fonctions327
gamma) Suivant les instructions de l'employeur329
b) Effets du texte330
i) Translation des droits330
ii) Bénéficiaire de la mutation333
iii) Tribunal compétent en cas de conflit335
2. Cessions contractuelles pures et simples335
B. Octroi d'une simple jouissance (licences)336
1. Procédés juridiques octroyant la jouissance du bien336
a) Licences professionnelles traditionnelles337
b) Licences finales337
2. Utilisations du droit exclusif340
a) Domaine public contractuel340
i) Le mouvement du logiciel libre341
ii) Logiciels libres et logiciels propriétaires343
alpha) La licence « GPL » 343
bêta) Le label « Open Source »345
b) Questionnements juridiques347
Section II. Contenu des droits octroyés sur un logiciel352
Sous-section I. Monopole économique353
§ 1. Actes soumis à restriction355
A. Droit de reproduction356
1. Actes réputés constituer des reproductions356
a) Reproduction permanente357
b) Reproduction provisoire358
2. Extension du domaine des reproductions interdites361
B. Droit de dérivation362
C. Droit de mise sur le marché365
1. Contenu de l'attribut366
2. Épuisement de l'attribut372
a) Acte générateur de l'épuisement373
b) Limites de l'épuisement379
§ 2. Exceptions381
A. Exception d'utilisation normale384
1. Dispense d'autorisation385
a) Bénéficiaire385
b) Conditions389
i) Nécessité de l'acte au regard de l'utilisation389
ii) Conformité de l'utilisation débloquée à la destination du logiciel390
c) Étendue de la liberté retrouvée392
2. Clauses contraires396
a) Clauses relatives aux modifications396
b) Réserve contractuelle de la tierce-maintenance397
B. Exception de copie de sauvegarde399
C. Exception de contemplation401
D. Décompilation aux fins d'interopérabilité406
1. Principe : interdiction de toute décompilation407
2. Dérogation : accès limité au code aux fins d'interopérabilité409
a) Mise en oeuvre de l'exception410
i) Conditions d'accès aux interfaces410
ii) Conditions d'utilisation des interfaces413
b) Portée de l'exception417
i) Portée théorique limitée418
ii) Portée pratique incontrôlable419
§ 3. Sanction des droits425
A. Conditions de fond de la saisie-contrefaçon428
B. Particularités de la saisie-contrefaçon de logiciels429
a) Saisie-description430
b) Saisie réelle431
Sous-section II. Ersatz de droit moral432
§ 1. Attributs ignorés par les textes435
A. Droit à la paternité436
B. Droit de divulgation438
1. Notion de divulgation439
2. Quadrature du cercle443
a) Inévitable caducité443
b) Tentatives doctrinales447
i) Déconstruction du droit de divulgation447
ii) Substitution de la mise sur le marché à la divulgation452
§ 2. Attributs opportunistes reconstruits par le texte454
A. L'exergue dépositaire du principe455
B. Spécifications de l'exergue459
1. Droit au respect459
2. Droits de repentir et de retrait462
a) Modèle révoqué463
b) Substitut avalisé464
Chapitre II. Propriété industrielle467
Section I. Droit des brevets467
Sous-section I. Recul national de la non-brevetabilité468
Sous-section II. Reconquête européenne de la brevetabilité470
§ 1. Pratique contra legem de l'OEB471
§ 2. Projets non aboutis de réforme475
Section II. Droit des topographies de semi-conducteurs478
Sous-section I. Contexte international480
§ 1. Le Semiconductor chip protection Act du 8 novembre 1984481
A. Problématique481
1. Données juridiques482
2. Données géopolitiques484
B. Traits généraux de la protection américaine485
1. Conditions de la protection486
2. Effets de la protection488
§ 2. Traités internationaux489
Sous-section II Droit européen490
§ 1. Directive 87/54 du 16 décembre 1986492
§ 2. Lois nationales497
A. Loi française497
1. Conditions à remplir498
2. Effets d'un dépôt valide500
B. Loi belge501
Titre II
Les bases de données503
Chapitre I. « Copyright » communautaire sur une base de données511
Section I. Conditions d'apparition du droit exclusif514
Sous-section I. Sens à donner aux choix du législateur515
§ 1. Fonction de la définition516
A. Arguments tirés du droit communautaire516
B. Arguments tirés de l'écriture nationale519
1. Rejet d'une assimilation de l'oeuvre au produit519
2. Raisons probables du choix opéré520
§ 2. Définition du produit documentaire « base de données »522
A. Première condition : la compilation522
I. Exclusions524
a) Compilations inversées524
b) Données crées en vue du rassemblement526
i) Oeuvres collectives527
ii) Présentations d'informations brutes croisées530
2. Exemples de compilations538
B. Deuxième condition : la disposition540
1. Adressage541
2. Classement544
C. Troisième condition : l'accès546
1. Exigence d'individualisation546
2. Liberté de mise en oeuvre546
a) Bases électroniques547
i) Distinction entre base de données et logiciel de gestion548
ii) Distinction entre base de données et moyens d'exploitation549
b) Bases non électroniques550
Sous-section II. Oeuvres documentaires sujettes à copyright communautaire553
§ 1. Consistance de l'oeuvre susceptible de protection554
A. Incompatibilités avec le droit d'auteur français555
1. Incompatibilité avec la notion de création555
a) Oeuvre de sélection556
b) Oeuvre de structure559
2. Incompatibilité avec l'exigence de forme561
a) Déficit de forme561
b) Enjeux liés à la condition de forme563
B. Incohérences propres au droit communautaire565
1. Contradictions importées565
2. Contradictions induites par le remède571
§ 2. Critères d'accès à la protection575
A. Incertitude du critère communautaire577
B. Amalgames jurisprudentiels580
1. Cadre du raisonnement582
a) Décisions mentionnant expressément la base de données583
b) Décisions ne comportant aucune référence à la base de données591
2. Critères utilisés595
a) Critères attendus597
b) Critères inattendus603
Section II. Régime juridique des oeuvres documentaires611
Sous-section I. Silences611
§ 1. Titularité611
§ 2. Droit moral613
Sous-section II. Droit d'exploitation616
§ 1. Attributs patrimoniaux de l'auteur d'une base de données617
A. Étendue du contrôle permis par les textes617
1. Portée du droit d'exploitation français617
a) Portée au regard des actes incriminés617
i) Application aux actes des exploitants618
ii) Inapplication aux actes d'interrogation620
b) Portée au regard du type d'oeuvre documentaire620
2. Confrontation au copyright de la directive624
B. La jurisprudence française628
§ 2. Exceptions au droit d'exploitation633
A. Renvoi au droit commun633
B. Exceptions spécifiques aux bases de données636
1. Interdiction de la copie privée des bases de données électronique636
2. Exception « contractuelle »639
a) Modèle de la directive639
b) Effets du texte français641
3. Exception aux fins de sécurité publique643
Chapitre II. Droit sui generis sur le contenu d'une base de données645
Section I. Champ de la protection649
Sous-section I. Objet de la protection649
§ 1. Substance de l'objet protégé649
A. Notion de « contenu » d'une base de données650
1. Contenant de référence650
2. Absence d'unité substantielle de la notion656
a) Cumul des protections656
b) Mise en oeuvre des sanctions657
B. Méthodologie médiate d'évaluation du critère658
1. Axes d'évaluation de l'investissement658
a) Constitution659
b) Vérification662
c) Présentation662
2. Assiette de la protection664
§ 2. Critère conditionnant l'accès à la protection666
A. Définition de l'investissement substantiel666
1. Référence à l'investissement667
2. Caractères requis de l'investissement672
B. Articulation entre le critère du droit sui generis et celui du « copyright » communautaire675
Sous-section II. Bénéficiaire de la protection677
§ 1. Définition du producteur678
A. De l'investisseur au titulaire679
1. Investisseur pertinent679
3. Portée de la désignation682
B. Articulation avec les règles de titularité du droit d'auteur683
1. Probabilité limitée d'un conflit de titularité684
2. Cas douteux689
§ 2. Conditions territoriales d'éligibilité691
A. Rattachement du producteur691
B. Rattachement de l'exploitation694
Section II. Contenu du monopole697
Sous-section 1. Construction du monopole698
§ 1. Pouvoir d'interdire699
A. Critère de mise en oeuvre du pouvoir d'interdire701
I. Substantialité de l'emprunt702
a) Premières lectures702
b) Indications de la CJUE706
2. Cadre d'évaluation de la substantialité708
B. Objet de l'exclusivité709
1. Extraction709
a) Acte de transfert711
b) Modalités du transfert712
i) Indifférence des moyens713
ii) Indifférence de la forme714
2. Réutilisation716
a) Champ de la réutilisation716
b) Notion de réutilisation717
i) Acte visé717
ii) Modalités de réutilisation717
§ 2. Limites et exceptions au droit exclusif721
A. Bornes matérielles721
I. Actes sur lesquels le monopole est sans prise721
a) Limites du monopole722
i) Actes portant sur des quanta non substantiels722
ii) Limite induite d'extraction à des fins privées725
b) Exceptions au monopole727
2. Épuisement728
B. Bornes temporelles730
1. Prescription extinctive du droit exclusif730
2. Possible reconduction indéfinie du délai731
Sous-section II. Nature juridique du droit suis generis733
§ 1. Débat qualificatoire734
A. Droit communautaire734
1. Hypothèse d'un droit dérivé de la concurrence déloyale736
a) Responsabilité vs droit exclusif737
b) Apparentement évident du droit suis generis740
2. Inexistence alléguée d'un monopole sur le contenu741
a) Addition d'un niveau distinct de protection741
b) Degré de détail de la protection741
B. Droit français742
§ 2. Enjeux746
A. Concurrence déloyale et agissements parasitaires746
B. Droit de la concurrence747
Partie II
Droit des identifiants numériques751
Titre I
Régime des identifiants numériques755
Chapitre I. Cadre technique757
Section I. Le système de nommage757
Sous-section I. Le Domain Name System (DNS)758
Sous-section II. Les règles techniques de nommage759
§ 1. Noms de premier niveau759
A. Les gTLD759
B. Les ccTLD761
§ 2. Noms de second niveau763
Section II. Les acteurs du nommage764
Sous-section I. Les organismes internationaux764
Sous-section II. Le registre français766
Chapitre II. Cadre juridique773
Section I. Régime d'attribution du nom774
Sous-section I. Attribution initiale774
§ 1. Règles générales774
A. Recherches d'antériorités774
B. Contrats d'enregistrement776
§ 2. Règles particulières778
A. Attribution des noms du territoire français778
1. Règles légales et réglementaires779
2. Règles de l'office d'enregistrement784
a) Règles relatives aux personnes784
b) Règles relatives aux noms786
B. Attribution des noms en .eu788
Sous-section II. Attribution dérivée792
Section II. Régime du nom attribué795
Sous-section I. Attribus conférés795
Sous-section II. Qualifications opérées796
Titre II
Contentieux des identifiants numériques803
Chapitre I. Contentieux liés au cybersquatting805
Section I. Contentieux extra-judiciaire806
Sous-section I. Procédures relatives aux gTLD806
§ 1. Procédure UDRP806
§ 2. Procédures propres aux « nouveaux gTLD »813
A. Procédures pré-délégation813
B. Procédures post-délégation814
1. La procédure URS814
2. La procédure TM-PDDRP815
Sous-section II. Procédures relatives aux ccTLD816
§ 1. Procédures relatives à un ccTLD national816
A. Procédure française816
1. Anciennes procédures817
a) La PARL par « décision technique »817
b) La procédure PREDEC819
c) La procédure devant le Médiateur du Net820
2. Procédure en vigueur820
B. La procédure belge824
§ 2. Procédure relative à ccTLD continental827
Section II. Contentieux judiciaire829
Sous-section I. Procédure de droit spécial830
Sous-section II. Procédures de droit commun833
§ 1. Règles de compétence834
§ 2. Règles de fond837
A. Noms de domaine et principe de spécialité839
B. Noms de domaine et principe de territorialité843
Chapitre II. Contentieux liés aux liens hypertextes849
Section I. Contentieux relatifs aux liens simples853
Sous-section I. Atteinte à un droit de marque854
Sous-section II. Atteinte à un droit de propriété littéraire et artistique857
§ 1. Atteinte à un droit d'auteur857
A. Atteinte aux droit patrimoniaux857
1. Atteinte au droit de reproduction858
2. Atteinte au droit de représentation860
B. Atteinte au droit moral864
§ 2. Atteinte au droit du producteur de bases de données865
Section II. Contentieux relatifs aux liens sponsorisés867
Sous-section I. Droit antérieur à l'arrêt Google868
Sous-section II. Droit postérieur à l'arrêt Google873
Table des principaux arrêts cités877
Index881
Table des matières891