Cours de droit commercial et des affaires
3e édition 2017-2018
Daniel Bert
Frédéric Planckeel
Gualino
Préface5
Introduction21
Section 1 : Premières vues sur le droit commercial
21
I - L'objet du droit commercial21
II - Polysémie du mot commerce22
Section 2 : Approche historique du droit commercial
23
Section 3 : Les sources du droit commercial
26
I - La Constitution26
II - Les traités internationaux30
III - La loi31
IV - Les usages et coutumes31
V - La jurisprudence32
VI - La doctrine32
Section 4 : Les rapports entre droit civil et droit commercial
33
I - Rapports entre droit commun et droit spécial34
II - La « commercialisation » du droit civil35
III - La crise du droit commercial37
Section 5 : La reconstruction du droit commercial
38
I - Les constructions traditionnelles38
A - Le droit des affaires39
B - Le droit de l'entreprise39
C - Le droit économique40
II - L'avènement d'un droit des activités professionnelles indépendantes40
Partie 1 : Le domaine du droit commercial
Chapitre 1 : Les actes45
Section 1 : Les actes de commerce par nature
46
Section 2 : Les actes de commerce par la forme
50
I - Les sociétés commerciales par la forme50
II - La lettre de change51
Section 3 : Les actes de commerce par accessoire
52
Section 4 : La recherche d'un critère général de la commercialité
55
I - Les critères proposés par la doctrine55
A - La spéculation55
B - L'entremise56
C - Un cycle purement monétaire56
D - Le droit de l'économie capitaliste57
E - La notion d'entreprise57
F - L'activité commerciale58
II - Synthèse critique58
Chapitre 2 : Les acteurs61
Section 1 : Le commerçant
61
I - L'exercice d'une profession habituelle62
II - Une profession exercée à titre indépendant62
Section 2 : Les professionnels non-commerçants
63
I - Les artisans63
A - Définition de l'artisan63
1 - La définition administrative de l'artisan
64
2 - La définition jurisprudentielle de l'artisan
65
B - Rapprochements avec le commerçant65
II - Les membres des professions libérales66
A - Définition des professions libérales66
B - Rapprochements avec le commerçant68
III - Les agriculteurs68
A - Définition de l'agriculteur68
B - Rapprochements avec le commerçant69
Partie 2 : Le statut du commerçant et du professionnel
Chapitre 1 : L'accès à la profession73
Section 1 : La proclamation de la liberté du commerce et de l'industrie
73
Section 2 : Les tempéraments à la liberté du commerce et de l'industrie
75
I - Les activités soumises à déclaration75
II - Les activités réglementées stricto sensu75
III - Les activités soumises à autorisation préalable77
Chapitre 2 : Les obligations légales des commerçants et des professionnels79
Section 1 : Les règles de publicité légale
79
I - Le registre du commerce et des sociétés79
A - L'inscription au RCS80
B - Les effets de l'inscription au RCS81
C - Les effets du défaut d'immatriculation81
II - Le répertoire des métiers82
III - Le registre de l'agriculture83
Section 2 : Les obligations liées à la finance
84
Chapitre 3 : Les incidences de la situation familiale et personnelle du chef d'entreprise85
Section 1 : Les conséquences de la vie de couple sur la propriété et la gestion de l'entreprise
85
I - Les règles applicables au conjoint travaillant seul dans l'entreprise85
A - Les règles applicables à tous les chefs d'entreprise mariés86
B - Les règles applicables aux chefs d'entreprise mariés sous le régime de la communauté87
1 - Le sort des biens professionnels
87
2 - Le sort des dettes professionnelles
88
II - Les règles également applicables en cas de participation du conjoint à l'entreprise90
A - Le statut du conjoint90
1 - Les trois statuts applicables
90
2 - L'absence de choix d'un des trois statuts
92
B - Le renforcement des pouvoirs du conjoint commun en biens93
Section 2 : Les règles relatives à la capacité du chef d'entreprise
94
I - Les mineurs94
II - Les majeurs protégés95
Section 3 : Les conditions relatives à la nationalité
96
Chapitre 4 : Les modes d'exercice de l'activité professionnelle97
Section 1 : L'exercice individuel d'une activité commerciale ou professionnelle
97
I - L'exercice d'une activité professionnelle en nom propre97
A - L'entrepreneur individuel soumis à immatriculation97
B - L'auto-entrepreneur et le micro-entrepreneur98
II - L'exercice individuel d'une activité commerciale ou professionnelle sous la forme sociétaire99
III - L'émergence d'un véritable droit de l'entreprise individuelle100
Section 2 : L'exercice en groupe d'une activité commerciale ou professionnelle
101
I - Les structures sociétaires102
A - Les sociétés civiles d'exercice : les sociétés civiles professionnelles102
B - Les sociétés commerciales102
1 - Les sociétés commerciales par la forme
102
2 - Les sociétés à objet commercial
103
C - L'affadissement de la distinction entre sociétés civiles et commerciales103
II - Les associations104
III - Les GIE105
Partie 3 : Le professionnel et ses biens
Chapitre 1 : Le fonds professionnel109
Section 1 : Le fonds de commerce, parangon du fonds professionnel
109
I - La nature juridique du fonds de commerce110
II - La notion de fonds de commerce111
A - Le fonds de commerce distingué de notions voisines ou concurrentes111
B - Les principaux caractères du fonds de commerce112
Section 2 : Le fonds artisanal
113
Section 3 : Le fonds libéral
114
Section 4 : Le fonds agricole
116
Chapitre 2 : Les éléments composant le fondis de commerce119
Section 1 : Les biens exclus de la composition du fonds
119
Section 2 : Les éléments incorporels composant le fonds
120
I - La clientèle, élément essentiel du fonds de commerce120
A - Le concept de clientèle120
B - Le lien entre les concepts de clientèle et de fonds de commerce122
C - Les fonctions du concept de clientèle124
1 - Détermination de l'existence du fonds de commerce
124
2 - Localisation du fonds de commerce en cas de cession
126
3 - Identification du propriétaire du fonds de commerce
127
II - Les autres éléments incorporels132
A - Le nom commercial et l'enseigne132
B - Les droits de propriété intellectuelle133
C - Les autorisations d'exploitation133
Section 3 : Les éléments corporels composant le fonds
133
Chapitre 3 : La protection du patrimoine privé de l'entrepreneur135
Section 1 : Principe de l'unicité du patrimoine
135
Section 2 : Les techniques de dissociation du patrimoine
137
I - L'entreprise personnelle à responsabilité limitée138
II - Les sociétés unipersonnelles139
A - Présentation des sociétés unipersonnelles139
B - Comparaison avec l'EIRL140
III - Le dispositif issu de la loi Madelin141
A - L'affectation prioritaire des biens de l'entreprise au règlement des dettes professionnelles141
B - Au stade de la prise de sûretés142
IV - L'insaisissabilité des biens immobiliers de l'entrepreneur non affectés à son activité professionnelle143
A - La mise en oeuvre de l'insaisissabilité144
1 - L'insaisissabilité de droit de la résidence principale de l'entrepreneur
145
2 - La déclaration d'insaisissabilité limitée aux immeubles autres que la résidence principale de l'entrepreneur individuel
146
B - Les effets de l'insaisissabilité147
1 - L'opposabilité de l'insaisissabilité aux créanciers postérieurs
147
2 - Le régime des renonciations à l'insaisissabilité
147
3 - Le report de l'insaisissabilité sur le produit de la vente de la résidence principale
149
4 - La survie de l'insaisissabilité en cas de dissolution du régime matrimonial ou de décès de l'entrepreneur
149
5 - L'insaisissabilité au regard des procédures collectives
150
V - La fiducie151
A - La présentation du mécanisme à l'épreuve151
B - La fiducie utilisée comme technique de protection des biens personnels du constituant153
VI - L'entrepreneur individuel à responsabilité limitée153
A - La constitution de l'EIRL154
1 - La composition du patrimoine affecté
154
2 - La déclaration d'affectation
155
B - Le fonctionnement de l'EIRL156
1 - L'opposabilité de la déclaration d'affectation aux créanciers
156
2 - Les obligations pesant sur l'EIRL
158
C - La fin de l'affectation159
D - Les opérations sur le patrimoine affecté159
Partie 4 : Les opérations relatives au fonds de commerce et aux fonds civils professionnels
Chapitre 1 : Les baux d'exploitation163
Section 1 : Le bail commercial
163
I - Les conditions d'application du statut des baux commerciaux166
A - Un bail ordinaire168
1 - Exclusion des baux atypiques
168
2 - Exclusion de la convention d'occupation précaire
169
3 - Exclusion du bail dérogatoire
170
B - Un immeuble ou local à usage commercial172
1 - Immeuble ou local
172
2 - Affectation commerciale
173
C - L'exploitation d'un fonds de commerce par un commerçant ou d'un fonds artisanal par un artisan173
1 - Qualité de commerçant ou d'artisan
174
2 - Propriété du fonds
174
3 - Exploitation du fonds dans les lieux loués
175
4 - Extensions légales
176
II - La conclusion du bail commercial176
A - Le respect des règles de capacité et de pouvoir177
1 - Capacité requise
177
2 - Pouvoirs nécessaires
178
B - Le respect du droit de l'environnement179
C - Le respect de l'ordre public180
III - La durée du bail commercial182
A - La durée du bail en cours182
1 - L'expiration du bail
182
2 - La résiliation du bail
185
B - Le droit au renouvellement189
1 - Les conditions du droit au renouvellement
190
2 - Le processus de renouvellement du bail
193
3 - La procédure de refus de renouvellement
199
IV - Le prix du bail commercial207
A - Le loyer207
1 - Les modes conventionnels de fixation et d'évolution du loyer
208
2 - La valeur locative
211
3 - La révision légale du loyer
214
4 - Le régime de fixation du loyer de renouvellement
218
B - Les charges, les travaux et les taxes223
1 - L'état des lieux obligatoire
223
2 - L'encadrement du remboursement des charges
224
V - Les facultés ouvertes au locataire227
A - La déspécialisation227
1 - La déspécialisation partielle
228
2 - La déspécialisation totale
229
B - La cession du bail230
1 - Le droit de céder le bail
230
2 - Le droit de préemption communal
232
C - La sous-location234
D - Le droit de préemption en cas de vente de l'immeuble loué235
Section 2 : Le bail rural
236
I - Le statut du fermage238
A - La durée du bail rural239
1 - L'expiration du bail rural
239
2 - La résiliation du bail rural
239
3 - Le droit au renouvellement
241
B - Les obligations du preneur242
1 - Le loyer
243
2 - Les charges, l'entretien et les réparations
244
3 - L'obligation d'exploiter en bon père de famille dans le respect de la destination du fonds
244
C - Les droits du preneur245
1 - Les prérogatives relatives aux modalités d'exploitation du fonds
245
2 - Les droits relatifs aux améliorations
245
3 - Le droit de préemption en cas d'aliénation du bien loué
246
4 - La transmission du bail
248
II - Le bail cessible hors du cadre familial250
Section 3 : Le bail professionnel
252
Chapitre 2 : La cession du fonds255
Section 1 : La cession du fonds de commerce
255
I - Les conditions de cession du fonds de commerce255
A - Les conditions de fond256
B - Les conditions de forme257
II - Les effets de la cession du fonds de commerce258
A - Le transfert de propriété258
B - Les obligations du vendeur258
C - Les obligations de l'acheteur259
III - La protection des intérêts des tiers260
A - L'information préalable des salariés en cas de transmission d'entreprise261
B - La publicité de la cession et le droit d'opposition des créanciers chirographaires262
Section 2 : La cession des fonds civils professionnels
263
Chapitre 3 : L'apport en société du fonds265
Section 1 : L'apport en société du fonds de commerce
265
Section 2 : L'apport en société du fonds civil professionnel
266
Chapitre 4 : La location-gérance du fonds267
Section 1 : La location-gérance des fonds de commerce et artisanaux
267
I - Les conditions de la location-gérance267
II - Les effets de la location-gérance269
Section 2 : La location-gérance des autres fonds civils professionnels
270
Chapitre 5 : Le nantissement du fonds271
Section 1 : Le nantissement du fonds de commerce
271
I - Le nantissement consenti271
II - Le nantissement judiciaire273
Section 2 : Le nantissement des fonds civils professionnels
273
Partie 5 : Les relations du commerçant avec les tiers
Chapitre 1 : Les auxiliaires du commerçant277
Section 1 : Les auxiliaires non commerçants : les mandataires
278
I - L'agent commercial279
A - Champ d'application de l'agence commerciale279
B - Régime de l'agence commerciale281
1 - La commission due à l'agent commercial
281
2 - La cessation du contrat d'agence commerciale
282
II - Les gérants284
A - Le gérant-mandataire284
1 - Champ d'application de la gérance-mandat
285
2 - Régime de la gérance-mandat
285
B - Le gérant-succursaliste287
Section 2 : Les auxiliaires commerçants : les réseaux de distribution
288
I - Les principaux contrats de distribution intégrée288
A - La concession289
B - La distribution sélective289
C - La franchise290
D - La commission-affiliation291
II - Les principales règles concernant la distribution intégrée292
A - La réglementation de l'exclusivité d'approvisionnement292
1 - L'obligation précontractuelle d'information (loi Doubin)
292
2 - La limitation de la durée de l'exclusivité
294
B - L'application extensive de la législation sociale aux gérants de succursales295
C - L'application du droit de la concurrence297
D - Les nouvelles règles encadrant les réseaux de distribution commerciale298
Chapitre 2 : Le régime des obligations commerciales301
Section 1 : Le régime des actes de commerce
301
I - La preuve des actes de commerce entre commerçants302
II - La solidarité des débiteurs « tenus commercialement »303
III - Les autres règles rattachées à la sphère commerciale304
A - L'admission facilitée de l'anatocisme304
B - Les règles destinées à favoriser l'exécution des obligations305
C - L'accélération de la prescription commerciale307
Section 2 : Le régime des actes mixtes
307
I - Le régime dualiste308
II - Le régime unitaire309
Partie 6 : Le règlement des différends commerciaux et professionnels
Chapitre 1 : Règlement juridictionnel des différends professionnels313
Section 1 : La justice commerciale
313
I - L'organisation des tribunaux de commerce315
II - La compétence des tribunaux de commerce316
A - L'attribution légale de compétence316
1 - La compétence matérielle
316
2 - La compétence territoriale
321
B - Les aménagements contractuels322
1 - Les clauses attributives de compétence matérielle
322
2 - Les clauses attributives de compétence territoriale
323
Section 2 : Le règlement juridictionnel des différends non commerciaux
324
Chapitre 2 : L'arbitrage327
Section 1 : Le recours à l'arbitrage
327
Section 2 : La constitution du tribunal arbitral
330
Section 3 : Le déroulement de l'instance arbitrale
331
Section 4 : La sentence arbitrale
331
Section 5 : Les voies de recours
332
Bibliographie335
Index337