Le guide de la franchise
Deuxième édition
Février 2023
Nicolas Dissaux
Charlotte Bellet
Dalloz
PréfaceV
Avant-proposIX
SommaireXI
0. Livre introductif1
01. Titre introductif2
011. Spécificités du contrat de franchise7
Sect. 1 Qualification
8
§ 1 Définition9
§ 2 Distinctions12
Sect. 2 Classification
18
Focus Défendre son indépendance20
§ 1 Indépendance du franchisé20
§ 2 Immixtion du franchiseur21
A. Bénéficiaires du statut de gérant de succursale
21
B. Bénéfices du statut de gérant de succursale
27
012. Spécificités du droit de la franchise32
Sect. 1 Un contrat innomé
33
Sect. 2 Sources du droit de la franchise
35
§ 1 Droit interne35
§ 2 Droit international38
Focus Promouvoir des valeurs43
Sect. 3 Évolutions du droit de la franchise
47
Focus Le droit de la franchise, un bateau ivre ?49
1. L'entrée dans le réseau55
11. Une rencontre56
111. Choisir son franchiseur57
Sect. 1 Critères
57
§ 1 Critères déterminants57
A. Critères absolus
57
B. Critères relatifs
58
§ 2 Critères indifférents59
A. Chiffres du franchiseur
59
B. Visibilité sur les réseaux sociaux
59
C. Récompenses
59
D. Annonces
60
E. Sentiments
60
Sect. 2 Auxiliaires
60
Focus Entrer en franchise61
112. Choisir son franchisé66
Sect. 1 Liberté du choix
66
Sect. 2 Responsabilité du choix
67
§ 1 Absence d'une faculté de résolution pour erreur de casting67
§ 2 Existence d'une obligation de réparation pour erreur de casting71
Focus Choisir son emplacement72
§ 1 Enjeux72
§ 2 Conseils73
12. Un contrat76
121. Modalités de formation du contrat76
Sect. 1 Conclusion du contrat de franchise
83
§ 1 Préliminaires83
A. Informations
83
1° Document d'information précontractuelle84
a) Exigence du document
84
b) Contenu du document
86
c) Sanctions
90
2° Comptes prévisionnels91
B. Négociation
95
C. Avant-contrats
96
§ 2 Protagonistes98
Sect. 2 Circulation du contrat de franchise
103
§ 1 Conditions de la circulation103
§ 2 Effets de la circulation106
122. Conditions de validité du contrat108
Sect. 1 Détermination des conditions
110
§ 1 Conditions subjectives110
A. Capacité
110
B. Consentement
111
1° Existence du consentement111
2° Erreur111
3° Dol116
4° Violence117
§ 2 Conditions objectives118
A. Contenu certain
118
1° Objet118
2° Contrepartie119
B. Contenu licite
125
Sect. 2 Sanctions des conditions
127
§ 1 Sanctions relatives au contrat127
§ 2 Sanctions relatives aux contractants129
Focus Repérer les clauses sensibles132
§ 1 Analyse132
A. Clause d'exclusivité territoriale
132
B. Clause de durée
132
C. Clause de garantie
133
D. Forme
134
E. Clause de redevances
134
F. Clause d'agrément et de préemption
135
G. Clause restrictive de concurrence
136
H. Clause de litige
138
§ 2 Synthèse138
A. Dénonciation de clauses abusives
139
1° Clauses blanches139
2° Clauses grises140
3° Clauses noires143
B. Promotion de contrats équitables
144
1° Optimisation du contexte contractuel145
2° Amélioration du texte contractuel145
2. L'appartenance au réseau147
21. Les relations individuelles148
211. Relations entre parties150
Sect. 1 Obligations du franchiseur
152
§ 1 Obligations essentielles152
A. Savoir-faire
152
B. Signes distinctifs
154
C. Assistance
154
D. Publicité
156
E. Diligence
158
F. Homogénéité
159
§ 2 Obligations complémentaires160
Focus La franchise à l'épreuve d'Internet163
§ 1 Gravité de la situation163
A. Exposition des piliers de la franchise
163
B. Explosion du commerce en ligne
165
§ 2 Nécessité d'une régulation166
A. Importance des défis
166
B. Insuffisance du droit
167
C. Propositions
170
Sect. 2 Obligations du franchisé
172
§ 1 Obligations essentielles172
A. Redevance initiale
173
B. Redevance d'exploitation
173
C. Redevance de publicité
174
D. Fidélité
175
§ 2 Obligations complémentaires176
Focus Définir le champ de l'assistance181
§ 1 Manifestations de l'assistance181
§ 2 Ramifications de l'assistance185
212. Relations à l'égard des tiers189
Sect. 1 Opposabilité aux tiers
189
Sect. 2 Opposabilité par les tiers
191
Focus Mesurer le risque financier193
§ 1 Choix d'une banque194
§ 2 Devoirs du banquier199
A. Principe du devoir de conseil et de mise en garde
199
B. Étendue du devoir de conseil et de mise en garde
205
22. Les relations collectives212
221. Modalités215
Sect. 1 Association
219
§ 1 Constitution de l'association219
A. Conclusion d'un contrat
219
1° Fond220
a) Consentement des parties
220
b) Capacité des parties
222
c) Contenu du contrat
223
2° Forme224
B. Création d'une personne
226
1° Conditions de la personnification226
2° Conséquences de la personnification227
§ 2 Fonctionnement de l'association229
A. Assemblée
229
B. Administration
229
§ 3 Dissolution de l'association232
A. Causes de la dissolution
232
B. Effets de la dissolution
233
Focus se regrouper234
Sect. 2 Coopérative
238
§ 1 Présentation238
§ 2 Engagement des coopérateurs244
A. Nature de l'engagement coopératif
245
1° Exposé de la thèse du mandat coopératif,245
2° Portée de la thèse du mandat coopératif246
B. Régime de l'engagement coopératif
248
1° Formation de l'engagement248
2° Effets de l'engagement251
a) Exécution
251
b) Extinction
254
c) Révocation
256
d) Force majeure
257
e) Imprévision
257
f) Résiliation
258
g) Exclusion
259
§ 3 Fonctionnement de la coopérative261
A. Gouvernance
262
1° Organe d'administration262
2° Assemblée générale263
B. Transparence
265
222. Finalités269
Sect. 1 Dialogue
269
§ 1 Dialogue institué par la loi270
§ 2 Dialogue institué par le contrat274
A. Par le contrat de franchise
275
B. Au-delà du contrat de franchise
275
Sect. 2 Discipline
277
§ 1 Pouvoirs du franchiseur277
A. Existence des pouvoirs
277
1° Pouvoirs de police278
2° Pouvoirs d'innovation278
B. Exercice des pouvoirs
279
§ 2 Devoirs du franchiseur280
A. Devoirs à l'encontre des tiers
280
B. Devoirs à l'égard des franchisés
281
Focus Mettre en commun les expériences282
3. Le départ du réseau287
31. Les causes de la cessation du contrat288
311. Causes normales290
Sect. 1 Principes
293
§ 1 Contrats à durée déterminée293
§ 2 Contrats à durée indéterminée294
Sect. 2 Tempéraments
294
Focus Anticiper le renouvellement297
312. Causes pathologiques300
Sect. 1 Résiliation du contrat
302
Sect. 2 Caducité du contrat
306
Focus Résilier à bon escient307
§ 1 Typologie des manquements308
A. Manquements du franchiseur
308
B. Manquements du franchisé
309
§ 2 Preuve des manquements311
§ 3 Sanctions des manquements312
32. Les conséquences de la cessation du contrat315
321. Obligations du franchisé315
Sect. 1 Perte de droits
318
Sect. 2 Restrictions d'activité
320
§ 1 Diversité des clauses restrictives de concurrence320
A. Clause de non-concurrence
320
B. Clause de non-affiliation
321
§ 2 Régime des clauses restrictives de concurrence323
A. Droit de l'Union européenne
323
B. Droit Interne
324
1° Limitation de la clause324
2° Justification de la clause325
3° Proportionnalité de la clause326
4° Rémunération de la clause ?327
5° Loi du 6 août 2015, dite loi Macron328
6° Sanctions d'une clause irrégulière331
7° Mise en œuvre d'une clause valable331
Focus Préserver sa liberté d'exploiter332
§ 1 Obligation de supprimer l'enseigne et les signes distinctifs du franchiseur333
§ 2 Obligation de ne pas porter atteinte au savoir-faire335
322. Obligations du franchiseur339
Sect. 1 Liquidation des relations
339
Sect. 2 Indemnisation du franchisé ?
341
Focus Respecter son ancien partenaire342
4. Le traitement des conflits345
41. En dehors d'un tribunal346
411. Justice facilitée347
Sect. 1 Liberté probatoire
349
§ 1 Affirmation du principe349
§ 2 Application du principe350
A. Généralités
350
B. Modes de preuve
351
1° Écrits351
2° Témoignages353
3° Aveux354
4° Serment354
5° Présomptions354
6° Mesures d'instructions354
Sect. 2 Loyauté probatoire
355
412. Justice négociée357
Sect. 1 Contexte de négociation
358
§ 1 En présence de clauses instituant une procédure préalable à la saisine d'un juge358
A. Essence des clauses
360
1° Nature des clauses360
2° Objet des clauses363
B. Existence des clauses
364
1° Renvoi à une clause extérieure365
2° Incidence d'un groupe de contrats366
C. Effet des clauses
370
1° Nature de la sanction370
2° Régime de la sanction372
§ 2 En l'absence de clause instituant une procédure préalable à la saisine d'un juge375
Sect. 2 Contrat de transaction
377
§ 1 Conditions de la transaction378
§ 2 Effets de la transaction379
42. Devant un tribunal381
421. Devant un tribunal étatique382
Sect. 1 Quel tribunal ?
385
§ 1 Compétence matérielle385
A. Juridictions civiles
385
1° Tribunal de commerce386
2° Tribunal judiciaire387
3° Conseil de prud'hommes388
B. Juridictions pénales
389
§ 2 Compétence territoriale390
A. Principes
391
B. Clause attributive de juridiction
393
Sect. 2 Quelle stratégie ?
395
§ 1 Stratégie procédurale395
A. Sur requête
396
B. En référé
397
1° Référé urgence397
2° Référé conservatoire398
3° Référé provision399
4° Référé probatoire399
C. Au fond
401
§ 2 Stratégie argumentative401
A. Cohérence
403
B. Complétude
405
C. Concision
406
422. Devant un tribunal arbitral409
Sect. 1 Fondement de l'arbitrage
410
§ 1 Principe411
§ 2 Limites413
A. L'arbitrage à l'épreuve des droits fondamentaux
414
B. L'arbitrage à l'épreuve du droit des contrats
416
1° Clause compromissoire et déséquilibre significatif416
2° Clause compromissoire et obligations essentielles417
3° Clause compromissoire et avantage manifestement excessif418
4° Clause compromissoire et effet relatif420
Sect. 2 Fonctionnement de l'arbitrage
421
§ 1 Constitution du tribunal422
§ 2 Déroulement de l'arbitrage424
A. Instance
424
B. Sentence
425
1° Contenu425
2° Recours426
Focus Savoir négocier428
5. La gestion des crises431
51. La qualification de la crise433
511. Force majeure434
Sect. 1 Définition textuelle
434
Sect. 2 Définition conventionnelle
440
512. Imprévision442
Sect. unique Étude d'ensemble
442
52. Les conséquences de la crise445
521. Mesures imposées445
Sect. 1 Report des échéances
445
Sect. 2 Effacement de la dette
446
522. Mesures négociées450
Sect. unique Aménagement des relations
450
6. Annexes451
61. Proposition de loi relative au contrat de franchise451
62. Proposition de décret relatif au contrat de franchise455
Liste des Focus457
Principales abréviations utilisées459
Index thématique alphabétique463