Sous-traitance dans la construction
Bertrand Sablier, Joseph-Emmanuel Caro et Séverin Abbatucci
Le Moniteur
Sommaire général5
Liste des sigles et abréviations7
Introduction11
Partie I - Les dispositions de la loi du 31 décembre 197513
1 Une réalité économique : la sous-traitance15
1.1 L'environnement économique
17
1.1.1 Avantages et inconvénients de la sous-traitance17
Le point de vue du donneur d'ordres
17
Le point de vue du sous-traitant
18
Le point de vue du client
19
1.1.2 Les différentes formes de sous-traitance19
Travail à façon ou sous-traitance de fabrication
19
Sous-traitance de capacité ou sous-traitance de spécialité
20
Sous-traitance et taille des entreprises
20
1.2 Quelques données statistiques
21
1.2.1 Le poids de la sous-traitance confiée21
Données par secteur d'activité et par taille d'entreprises
22
1.2.2 Un mode d'exécution de plus en plus fréquent23
1.3 La dévolution des travaux et la sous-traitance
24
1.3.1 La dévolution des travaux en lots séparés24
1.3.2 La dévolution des travaux à l'entreprise générale25
1.3.3 La dévolution des travaux en groupement d'entreprises27
1.4 L'environnement institutionnel
29
1.4.1 Les instances officielles29
1.4.2 Les organisations professionnelles30
1.5 L'environnement historique
31
1.5.1 Du décret du 26 pluviôse an II à la loi de 1975 et ses modifications ultérieures31
1.5.2 Le régime actuel de la sous-traitance32
1.5.3 Plan de l'ouvrage32
2 L'analyse des dispositions générales (Titre I de la loi)33
2.1 La définition de la sous-traitance
35
2.1.1 Les intervenants35
Le maître de l'ouvrage
35
Le maître d'oeuvre
36
Le maître de l'ouvrage délégué
36
L'entrepreneur principal
37
L'entrepreneur général
37
Le contractant général
37
Le sous-traitant
38
2.1.2 Les contrats visés par la loi38
Le marche principal
38
Les contrats d'entreprise
39
Les marchés publics
40
Le contrat de sous-traitance
40
2.1.3 Le droit à la sous-traitance43
Le droit de l'entrepreneur à la sous-traitance
43
La sous-traitance totale ou partielle
45
2.1.4 La responsabilité46
Les rapports entre le maître de l'ouvrage et l'entrepreneur principal
47
Les rapports entre l'entrepreneur principal et le sous-traitant
47
Les rapports entre le maître de l'ouvrage et le sous-traitant
47
2.2 La délimitation de la sous-traitance
49
2.2.1 Les maisons individuelles49
2.2.2 La fourniture51
La spécificité du travail ou du bien fourni
51
L'intervention sur le site
53
2.2.3 Les prestations intellectuelles53
Le cas des architectes
54
Le cas des coordonnateurs SPS (sécurité et protection de la santé)
54
2.2.4 La location de grues et d'échafaudages55
2.2.5 Le transport de matériaux57
2.2.6 Schéma de la sous-traitance dans la construction59
2.2.7 Sous-traitance et droit du travail59
La requalification du contrat de sous-traitance
59
La présomption de travail indépendant et les sanctions
61
La licéité de la sous-traitance de pose
62
La lutte contre le travail dissimulé
64
La sanction pénale du défaut d'acceptation et d'agrément
68
Les obligations en matière de sécurité et de protection de la santé
69
2.3 Les conditions d'acceptation et d'agrément des conditions de paiement
71
2.3.1 Le principe72
Les conditions d'acceptation et d'agrément en matière de sous-traitance simple
72
Les conditions d'acceptation et d'agrément en matière de sous-traitance en chaîne
73
2.3.2 La sanction74
La nature de la faute
75
L'application par les juges
76
L'interprétation de la sanction
79
3 Le paiement direct (titre II de la loi)83
3.1 Le domaine du paiement direct
85
3.1.1 La qualité de maître de l'ouvrage85
L'énumération légale
85
La définition de l'entreprise publique
86
Les difficultés d'identification de l'entreprise publique
87
Le cas particulier des contrats de partenariat
88
3.1.2 Le montant du sous-traité89
3.1.3 La sous-traitance en chaîne90
3.2 La nature juridique du paiement direct
93
3.2.1 L'action directe93
3.2.2 La délégation de paiement94
La jurisprudence judiciaire
95
La jurisprudence administrative
96
3.3 Les conditions du paiement direct
98
3.3.1 Le principe de l'acceptation du sous-traitant et de l'agrément des conditions de paiement98
3.3.2 La communication du contrat de sous-traitance au maître de l'ouvrage99
3.3.3 La demande d'acceptation et d'agrément des conditions de paiement100
La demande
100
Le moment de la demande d'acceptation
102
La forme de la demande
105
La cession de créances ou le nantissement du marché principal
106
La forme de l'acceptation et de l'agrément des conditions de paiement
107
Les critères de l'acceptation et de l'agrément
110
Le rejet du sous-traitant
112
Le changement de sous-traitant en cours d'exécution
113
3.4 L'application du paiement direct
116
3.4.1 L'assiette du paiement direct116
Les principes
116
Le cas de la cession et de l'extinction de la créance du sous-traitant
117
Les révisions du prix et les travaux supplémentaires
118
Le droit aux indemnités pour sujétions imprévues ou imprévision
119
3.4.2 La régularisation d'un sous-traitant en cours d'exécution122
3.4.3 L'avance123
3.4.4 Le règlement d'un acompte et du solde124
3.4.5 Les délais de paiement dans les marchés publics130
Le délai global de paiement
130
L'inscription et le mandatement d'office
132
3.4.6 Le financement du sous-traitant133
3.4.7 Le paiement direct et les litiges134
La compétence juridictionnelle
135
La défaillance de l'entreprise principale
136
La défaillance du maître de l'ouvrage
137
3.4.8 La comptabilisation des opérations de sous-traitance en cas de paiement direct138
3.5 Les sanctions de la sous-traitance irrégulière
141
3.5.1 La sous-traitance irrégulière141
3.5.2 Les conséquences de la sous-traitance irrégulière142
L'action directe
142
La responsabilité du maître de l'ouvrage
144
3.5.3 Le privilège de pluviôse149
Le domaine d'application du privilège de pluviôse
149
L'exercice du privilège de pluviôse
151
4 Les garanties de paiement et l'action directe (titre III de la loi)155
4.1 Le domaine d'application
157
4.1.1 Les marchés publics157
4.1.2 Les marchés privés157
4.2 L'autorisation de sous-traiter
158
4.2.1 La sous-traitance totale ou la sous-traitance partielle158
4.2.2 Les conditions d'applications du titre III159
4.2.3 La procédure d'acceptation et d'agrément des conditions de paiement159
La demande d'acceptation
160
Les mandataires de justice et la demande d'acceptation
161
La forme de l'acceptation
162
L'agrément des conditions de paiement
162
Le rejet du sous-traitant
163
La sous-traitance en chaîne
164
La sous-traitance irrégulière et les sanctions
164
4.3 Les garanties de paiement principales
165
4.3.1 La délégation de paiement165
La forme de la délégation de paiement
166
Les effets juridiques du contrat de délégation
166
Le schéma opérationnel de la délégation de paiement
168
La délégation de paiement et la défaillance de l'entreprise principale
171
La pratique de la délégation de paiement
172
4.3.2 La caution173
Le régime de la caution
173
L'engagement de la caution
174
La forme de la caution
176
La mise en jeu de la caution
177
La libération de la caution
178
La caution et la cession de créances
179
4.3.3 Les garanties de paiement et les problèmes particuliers180
Les garanties de paiement et la sous-traitance en chaîne
180
Garanties de paiement et sociétés d'HLM
183
Garanties de paiement et organismes de la Sécurité sociale
183
Garanties de paiement et travaux exécutés à l'exportation
184
4.3.4 Les sanctions légales185
La nullité du sous-traité
185
Les sanctions pénales
189
Responsabilité du maître de l'ouvrage et sous-traitance irrégulière
190
4.4 La garantie subsidiaire : l'action directe
200
4.4.1 La nature de l'action directe200
L'action directe et le maître de l'ouvrage
200
L'action directe et les organes de faillite
201
4.4.2 Le domaine et les conditions de l'action directe202
Le champ d'application de l'action directe
202
Les conditions à réunir
203
4.4.3 La procédure de l'action directe208
Les conditions de forme
208
Les conditions de fond
212
La pluralité d'actions directes
217
L'action directe et la sous-traitance en chaîne
218
L'action directe et les droits des autres créanciers de l'entreprise principale
219
Conclusion de la partie I227
Partie II - Les contrats de sous-traitance231
5 La pratique des contrats de sous-traitance233
5.1 Les relations précontractuelles
235
5.1.1 Les frais de dossier235
5.1.2 Le second tour236
5.1.3 La responsabilité précontractuelle238
Le droit à indemnité
239
L'application jurisprudentielle
239
5.2 Les contrats de sous-traitance
241
5.2.1 Les contrats « maison »241
5.2.2 Les contrats types professionnels242
Les conditions préalables du contrat de sous-traitance
244
La transparence et la non-transparence
245
5.2.3 Le contrat de sous-traitance dans la maison individuelle246
5.3 La sous-traitance internationale
249
5.3.1 Définition du contrat de sous-traitance international249
5.3.2 Le droit applicable au contrat de sous-traitance international250
Le contrat de sous-traitance désigne le droit applicable
250
Le contrat de sous-traitance ne désigne pas le droit applicable
253
5.4 La retenue de garantie et les cautions de substitution
254
5.4.1 La portée de la loi du 16 juillet 1971254
L'objet de la retenue de garantie
254
Le montant de la retenue de garantie
255
Le remplacement de la retenue de garantie par une caution
255
La consignation de la retenue de garantie
256
La libération de la retenue de garantie ou de la caution
257
La mise en oeuvre de la retenue de garantie ou de la caution
258
5.4.2 La retenue de garantie en matière de sous-traitance259
La retenue de garantie et le marché principal privé
259
La retenue de garantie et le marché principal public
261
La retenue de garantie et le marché principal à l'exportation
262
5.4.3 La garantie de bonne fin263
5.5 Le compte prorata
266
5.5.1 Les documents usuels en matière de compte prorata266
5.5.2 La définition et la gestion du compte prorata267
Les dépenses non imputées au compte prorata
267
Les dépenses imputées au compte prorata
268
La gestion et le règlement du compte prorata
269
5.5.3 Le compte prorata en cas de sous-traitance270
Les dispositions contractuelles
270
La pratique du compte prorata
271
5.6 L'exécution des travaux : prix et délais
273
5.6.1 Prix et délai de paiement273
Le marché à forfait
273
Le prix unitaire
276
Le délai de paiement et les intérêts moratoires
276
5.6.2 Les délais d'exécution et les incidents278
Le principe : la volonté entre les parties
278
Les incidents d'exécution
279
Les pénalités de retard
281
Le régime contractuel des pénalités
281
Le recours au juge
283
5.6.3 La réception des travaux285
Les dispositions légales en matière de réception
285
La réception des travaux sous-traités
286
5.7 La responsabilité et l'assurance du sous-traitant
288
5.7.1 La responsabilité du sous-traitant à l'égard de l'entrepreneur principal288
La responsabilité contractuelle de droit commun
288
La responsabilité contractuelle aménagée
290
Le cas de la sous-traitance irrégulière
291
5.7.2 La responsabilité du sous-traitant à l'égard du maître de l'ouvrage292
La responsabilité délictuelle
293
La responsabilité du fabricant d'EPERS
295
La responsabilité du fait des produits défectueux
296
5.7.3 Le schéma des responsabilités du sous-traitant297
5.7.4 Les assurances du sous-traitant298
La garantie décennale
299
Les garanties complémentaires
301
Le cas particulier de la PUC
301
Le cas de la sous-traitance irrégulière
301
5.8 Le règlement des contestations
303
5.8.1 L'arbitrage303
5.8.2 Le règlement amiable des litiges304
6 Conseils pratiques et lettres types307
6.0 Liste des modèles de lettres et actes types
309
Mise en place du paiement direct
309
Paiement direct : règlement des situations
309
Privilège de pluviôse
309
Acceptation et mise en place des garanties de paiement
309
Cautionnement de sous-traitance
310
Délégation de paiement
310
Action directe
310
6.1 La garantie de paiement et sa mise en oeuvre
312
6.1.1 Le paiement direct (titre II de la loi)312
Modèle 1 - Lettre adressée par l'entrepreneur principal au maître de l'ouvrage pour lui présenter son sous-traitant et obtenir son acceptation
314
Modèle 2 - Acte spécial de sous-traitance permettant de formaliser l'acceptation du sous-traitant et l'agrément de ses conditions de paiement
315
Modèle 3 - Lettre adressée par le sous-traitant à l'entrepreneur principal pour lui demander le strict respect de la loi
320
Modèle 4 - Lettre adressée par le sous-traitant au maître de l'ouvrage en vue d'obtenir confirmation de son acceptation
321
Modèle 5 - Lettre adressée par le sous-traitant au maître de l'ouvrage en vue d'obtenir une régularisation de la situation
322
Modèle 6 - Lettre adressée par le sous-traitant à l'entrepreneur principal en vue d'obtenir une régularisation de sa situation
323
Modèle 7 - Lettre adressée par le sous-traitant au maître de l'ouvrage en vue d'obtenir le règlement de ses situations
324
Modèle 8 - Lettre adressée par le sous-traitant au représentant des créanciers de l'entrepreneur principal défaillant
325
Modèle 9 - Lettre adressée par le sous-traitant au maître de l'ouvrage en vue de faire opposition auprès de lui et du comptable public
326
6.1.2 Les garanties de paiement et l'action directe (titre III de la loi)327
Modèle 10 - Lettre adressée par le sous-traitant à l'entrepreneur principal en vue d'obtenir son acceptation par le maître de l'ouvrage
328
Modèle 11 - Lettre adressée par l'entrepreneur principal au maître de l'ouvrage en vue de faire accepter son sous-traitant
329
Modèle 12 - Lettre adressée par le sous-traitant au maître de l'ouvrage pour signaler son intervention
330
Modèle 13 - Modèle de cautionnement de sous-traitance
331
Modèle 14 - Modèle de délégation de paiement du sous-traitant acceptée par le maître de l'ouvrage
333
Modèle 15 - Lettre de mise en demeure adressée par le sous-traitant à l'entrepreneur principal
335
Modèle 16 - Envoi par le sous-traitant au maître de l'ouvrage de la copie de la mise en demeure adressée à l'entrepreneur principal
336
Modèle 17 - Lettre de déclaration de créance adressée par le sous-traitant au représentant des créanciers de l'entrepreneur principal
337
Modèle 18 - Lettre adressée par le sous-traitant au maître de l'ouvrage un mois après l'envoi de la copie de la mise en demeure
339
6.2 Les clauses contractuelles
340
6.2.1 La retenue de garantie340
Modèle 19 - Modèle de caution de retenue de garantie suivant l'acte type préconisé par l'Association française des banques
342
Modèle 20 - Lettre adressée par le sous-traitant à son banquier pour lui rappeler que la caution prend fin à l'expiration du délai de garantie
343
6.2.2 La réception des travaux344
Modèle 21 - Demande de réception des travaux adressée par le sous-traitant à l'entrepreneur principal
345
Modèle 22 - Demande adressée par le sous-traitant à l'entrepreneur principal pour obtenir une copie du procès-verbal
346
Modèle 23 - Procès-verbal de réception des travaux et levée des réserves
347
6.2.3 Lutte contre le travail illégal348
Modèle 24 - Documents à fournir par le sous-traitant dans le cadre des lois sur le travail illégal
348
Annexes351
Index425